2019年司法考試主觀題卷測(cè)試：憲法（一）

　　1. 因索要1萬(wàn)元欠款，李某、張某發(fā)生爭(zhēng)吵并動(dòng)手。李某當(dāng)眾打了張某幾拳，被人拉開(kāi)。張某感覺(jué)當(dāng)眾受辱，沒(méi)有面子。第二天，張某到李某的飯店，用菜刀將李某砍傷，并砸壞店里一臺(tái)高級(jí)音響(價(jià)值8000多元)。李某經(jīng)醫(yī)院治療共花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)等共計(jì)16350元。李某的傷勢(shì)經(jīng)鑒定為重傷。在人民檢察院提起公訴時(shí)，李某提起訴訟請(qǐng)求，要求張某歸還借款1萬(wàn)元，賠償被損壞的音響價(jià)金8000元，醫(yī)療費(fèi)等16350元，精神損害賠償金5萬(wàn)元，要求人民法院一并審理。

　　試分析回答下列問(wèn)題，并分別闡明理由：

　　(1)李某提起訴訟請(qǐng)求屬于什么性質(zhì)?為什么?

　　(2)在本案中，李某提出了哪幾項(xiàng)訴訟請(qǐng)求?這些訴訟請(qǐng)求合法嗎?為什么?

　　(3) 對(duì)李某的請(qǐng)求，人民法院應(yīng)如何處理?

　　2.張某與李某是好朋友。一日，李某找到張某要借款1萬(wàn)元。由于兩人關(guān)系不錯(cuò)，張某沒(méi)讓李某寫欠條。但借款時(shí)，鄰居王某在場(chǎng)。后來(lái)李某生意賠本。張某知道李某生意賠本后，沒(méi)催要借款。后來(lái)李某一直沒(méi)還錢，張某找李某還錢時(shí)，李某卻說(shuō)已還了5000元，只有5000元未還，其同意還5000元。張某無(wú)奈，只得向法院提起訴訟，要求李某歸還借款1萬(wàn)元。訴訟中，李某雖承認(rèn)借過(guò)1萬(wàn)元，但仍堅(jiān)持自己已還5000元，欠5000元。

　　試分析回答下列問(wèn)題，并分別闡明理由：

　　(1)本案舉證責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)?

　　(2)舉不出證據(jù)的當(dāng)事人承擔(dān)什么樣的法律后果?

　　3.某市舉辦春季名貴花展。甲約女友乙前去參觀。兩人因互相說(shuō)笑，未注意門前掛有“展覽之花，嚴(yán)禁采摘”的牌子。走到一花盆前，乙停下來(lái)對(duì)甲說(shuō)：“這花真好看，你摘一朵給我�！奔咨锨安烧�，因用力過(guò)重，折斷了花莖并且造成花根松動(dòng)，使花不能再存活。同時(shí)，甲因突然轉(zhuǎn)身與正在身后參觀花展的丙相撞，造成丙的眼鏡摔碎。該盆名花為丁所有，丁為此損失500元。丙的鏡片損失共計(jì)300元�，F(xiàn)丁、丙想提起訴訟。

　　試分析回答下列問(wèn)題，并分別闡明理由：

　　(1)本案屬于何種訴訟?

　　(2)在丙提起的訴訟中，丙應(yīng)當(dāng)以誰(shuí)為被告?請(qǐng)說(shuō)明理由。

　　(3)在丁提起的訴訟中，丁應(yīng)當(dāng)以誰(shuí)為被告?請(qǐng)說(shuō)明理由。

　　4.某保潔公司在自己負(fù)責(zé)保潔的超市內(nèi)懸掛了一個(gè)告示，告示上寫到“凡在超市內(nèi)隨地吐痰者，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)罰款50元�！币蝗�，李某在超市購(gòu)物時(shí)吐痰時(shí)被當(dāng)場(chǎng)抓住，被罰了50元，李某不服，遂提起訴訟。

　　問(wèn)題：李某應(yīng)當(dāng)提起行政訴訟還是民事訴訟?為什么?

　　5.李林，男，22歲。2015年6月1日李林與張某打架，致張某輕傷。甲市A區(qū)公安分局依據(jù)《治安管理處罰法》第43條的規(guī)定，以李林毆打他人為由，于同年9月3日給予行政拘留5天、罰款200元的行政處罰。張某認(rèn)為處罰太輕，遂于同年6月7日向市公安局申請(qǐng)復(fù)議，市公安局9月10日作出復(fù)議裁決，維持了原處罰結(jié)果。張某對(duì)復(fù)議裁決不復(fù)，以甲市公安局為被告，向市公安局所在地的市B區(qū)的人民法院提起行政訴訟。

　　試分析回答下列問(wèn)題，并分別闡明理由：

　　(1)張某以甲市公安局為被告本案被告應(yīng)是哪個(gè)行政機(jī)關(guān)?

　　(2)本案中張某可以向哪個(gè)法院提起行政訴訟?

　　(3)張某以甲市公安局為被告，法院如何處理?

　　(4) 本案的舉證責(zé)任應(yīng)如何分配?

　　【答案解析】

　　1.(1)屬于刑事附帶民事訴訟。張某將李某打成重傷，已經(jīng)構(gòu)成故意傷害罪。李某因張某的故意傷害行為遭受了物質(zhì)損失，李某作為被害人，有權(quán)在刑事訴訟進(jìn)行中提起附帶民事訴訟。(2)李某提出了三項(xiàng)請(qǐng)求：要求賠償被損壞的音響價(jià)金8000元;賠償醫(yī)療費(fèi)等16350元的;這兩部分損失是屬于刑事附帶民事訴訟賠償范圍，請(qǐng)求合法。要求張某歸還借款1萬(wàn)元，則不屬于附帶民事訴訟賠償范圍。請(qǐng)求不合法。(3)法院對(duì)要求賠償音響和醫(yī)藥費(fèi)的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)支持;對(duì)于要求張某還清欠款的的請(qǐng)求，不予支持。

　　2.(1)本案原告要求被告歸還1萬(wàn)元欠款的事實(shí)，因被告在訴訟中承認(rèn)，而免除了原告對(duì)該事實(shí)的舉證。但被告提出已經(jīng)歸還5000元的新的事實(shí)主張，需要承擔(dān)舉證責(zé)任。(2)如果李四不能提供證據(jù)或不能證明其已經(jīng)歸還5000元的事實(shí)，那么他就要承擔(dān)舉證不能的風(fēng)險(xiǎn)。

　　3.(1) 本案為民事侵權(quán)損害賠償訴訟。(2)在丙提起的訴訟中，丙應(yīng)該以侵權(quán)行為人甲為被告。(3)丁應(yīng)當(dāng)以甲、乙為共同被告。乙是教唆，與直接侵權(quán)人者構(gòu)成共同侵權(quán)。

　　4.李某應(yīng)當(dāng)提起民事訴訟。理由：某保潔公司和超市都不是行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)規(guī)章授權(quán)的組織，不具備行政訴訟的被告資格，其與李某之間的爭(zhēng)議不屬于行政爭(zhēng)議，雖然用“罰款”一詞，但并不能改變其屬于平等主體之間財(cái)產(chǎn)糾紛的性質(zhì)，不符合行政訴訟的概念和特征。

　　5.(1)甲市公安局和市A區(qū)公安分局是共同被告。根據(jù)行政訴訟法規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告。本案甲市公安局經(jīng)復(fù)議維持了市A區(qū)公安分局對(duì)李林行為的處罰結(jié)果，應(yīng)作為共同被告。(2)在本案中市A區(qū)和B區(qū)人民法院均有管轄權(quán)，張某可向其中任何一個(gè)法院起訴�！缎姓�訴訟法》規(guī)定，行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。本案中，最初作出行政行為的是市A區(qū)公安分局，甲市公安局經(jīng)復(fù)議維持了最初的行政行為。原告張某既可向復(fù)議機(jī)關(guān)所在地B區(qū)人民法院提起訴訟，又可以向最初作出行政行為的市A區(qū)公安分局所在地法院起訴。(3)告知原告追加被告。根據(jù)司法解釋，原告只起訴作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)或者復(fù)議機(jī)關(guān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告追加被告。原告不同意追加的，人民法院應(yīng)當(dāng)將另一機(jī)關(guān)列為共同被告。(4)作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)(A區(qū)公安分局)和復(fù)議機(jī)關(guān)(甲市公安局)對(duì)原行政行為合法性共同承擔(dān)舉證責(zé)任，可以由其中一個(gè)機(jī)關(guān)實(shí)施舉證行為。復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)復(fù)議程序的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任。

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