2019年司法考試主觀題卷測(cè)試：民事訴訟法（一）

　　一、簡(jiǎn)答題

　　1. 簡(jiǎn)述執(zhí)行回轉(zhuǎn)的原因。

　　參考答案：

　　(1)法院制作的裁判已執(zhí)行完畢，但被本院或上級(jí)法院通過再審予以撤銷，原被申請(qǐng)執(zhí)行人以再審裁判申請(qǐng)執(zhí)行回轉(zhuǎn);

　　(2)先予執(zhí)行后，確定判決撤銷了取得人已取得權(quán)利，對(duì)方當(dāng)事人要求執(zhí)行回轉(zhuǎn);

　　(3)其他機(jī)關(guān)制作的法律文書，人民法院執(zhí)行完畢后，該文書又被原機(jī)關(guān)撤銷，對(duì)方當(dāng)事人要求回轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)的

　　2. 簡(jiǎn)述在民事訴訟中訴訟權(quán)利的承擔(dān)。

　　參考要點(diǎn)：訴訟權(quán)利的承擔(dān)，就是在訴訟進(jìn)行中，由于特殊原因，原來當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，轉(zhuǎn)讓給新的當(dāng)事人。?

　　在民事訴訟中，由于一方當(dāng)事人死亡，其實(shí)體權(quán)利和義務(wù)由其繼承人承受，與實(shí)體權(quán)利和義務(wù)相適應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)也應(yīng)由其繼承人承受。?

　　人民法院在訴訟過程中，對(duì)訴訟權(quán)利的承擔(dān)，必須嚴(yán)格審查。?

　　司法人員在辦理民事案件過程中，不論是一審、二審、審判監(jiān)督程序，還是執(zhí)行程序中，都有可能出現(xiàn)訴訟權(quán)利的承擔(dān)問題。?

　　3. 涉外訴訟管轄的原則有哪些

　　參考要點(diǎn)：涉外訴訟管轄的原則包括：

　　(1)訴訟與法院所在地實(shí)際聯(lián)系原則;

　　(2)尊重當(dāng)事人意愿的原則;

　　(3)維護(hù)司法管轄的原則。?

　　但是，涉外管轄的規(guī)定與一般管轄有著一定聯(lián)系，如涉外訴訟管轄不得違背我國(guó)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定，涉外訴訟管轄也適用指定管轄和移送管轄的規(guī)定。

　　4. 簡(jiǎn)述妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件。

　　參考要點(diǎn)：妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件是指：

　　(1)行為人妨害民事訴訟的行為是在民事訴訟進(jìn)行和執(zhí)行過程中實(shí)施的，而不是在訴訟之外實(shí)施的。

　　(2)行為人有妨害民事訴訟的行為且是故意實(shí)施的。

　　(3)行為人的行為妨害了民事訴訟活動(dòng)的正常進(jìn)行，在客觀上造成了妨害民事訴訟秩序的后果。以上三要件必須同時(shí)具備，才能適用強(qiáng)制措施。

　　5. 簡(jiǎn)述訴的概念和種類。

　　參考答案：訴是當(dāng)事人向法院提出的保護(hù)其民事權(quán)利的請(qǐng)求.從理論上分為三類：

　　確認(rèn)之訴，是指當(dāng)事人要求人民法院確認(rèn)某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴訟。

　　給付之訴，是指一方當(dāng)事人要求另一方當(dāng)事人履行一定的實(shí)體義務(wù)的訴訟。

　　變更之訴，是指當(dāng)事人要求法院改變或者消滅某種民事法律關(guān)系的訴訟。

　　6. 人民法院認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件的成立，必須具備哪些要件?

　　參考要點(diǎn)：

　　(1)財(cái)產(chǎn)必須是有形的財(cái)產(chǎn);

　　(2)財(cái)產(chǎn)確實(shí)失去了所有人或所有人不明;

　　(3)財(cái)產(chǎn)沒有所有人或所有人不明，其持續(xù)狀態(tài)必須滿法定期間;

　　(4)必須有申請(qǐng)人提出書面申請(qǐng);

　　(5)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件的申請(qǐng)應(yīng)向財(cái)產(chǎn)所在地的基層人民法院提出。

　　二、案例分析

　　1. 1999年8月，孫某、許某、馮某三人合伙做生意，共同向李某借款300000元，言明年底(1999年12月31日)前還清，并寫了借條，由孫、許、馮三人共同簽名(借款人)。2000年元旦過后，孫、許、馮三人未按約定還錢，李某向他們索要，三人互相推諉，仍不還錢，李某準(zhǔn)備向法院起訴�，F(xiàn)知李某住北京海淀區(qū)，孫某住北京朝陽(yáng)區(qū)，許某住北京崇文區(qū)，馮某住北京豐臺(tái)區(qū)?問：李某如果到法院去起訴，案件應(yīng)由哪個(gè)法院管轄

　　參考答案：

　　(1)本案系債權(quán)債務(wù)糾紛，屬一般地域管轄，根據(jù)原告就被告原則，應(yīng)到被告所在地法院起訴。?

　　(2)本案是連帶債務(wù)糾紛，共同被告有三個(gè)，分別住在朝陽(yáng)區(qū)、崇文區(qū)、豐臺(tái)區(qū)。因此三個(gè)法院都有管轄權(quán)，原告可以選擇其中一個(gè)法院起訴。?

　　(3)如果李×向三個(gè)法院都遞交了起訴狀，那么應(yīng)由最先立案的法院管轄。(4)如果三個(gè)法院發(fā)生管轄爭(zhēng)議，則由三個(gè)法院共同協(xié)商，確定其中一個(gè)法院管轄。

　　(5)如果三個(gè)法院協(xié)商不成，則應(yīng)由這幾個(gè)法院報(bào)請(qǐng)他們共同的上級(jí)人民法院來指定管轄。

　　2. 于淑蘭有二子一女，長(zhǎng)子李輝，次子李健，女兒李艷。于有房6間，她與次子一家住三間其余三間租給王春凱。于死亡，次子獨(dú)自料理于的喪事，并將全部遺產(chǎn)房6間，賣給王春凱。李輝得知后以李健為被告，要求兄弟二人平分遺

　　訴訟進(jìn)行中李艷向法院起訴要求分得遺產(chǎn)房。

　　問：本案中上述人各處于什么訴訟地位為什么?

　　參考要點(diǎn)：本案原告是李輝，被告是李健，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是李艷，無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是王春凱。?

　　理由：

　　(1)李輝屬合法繼承人，李健侵犯了他的繼承權(quán)。李輝以自己名義起訴，而引起訴訟程序的發(fā)生。?

　　(2)被原告聲稱侵犯其民事權(quán)益，并經(jīng)法院通知應(yīng)訴的人為被告，被告李健獨(dú)自繼承遺產(chǎn)，與李輝產(chǎn)生實(shí)體法律關(guān)系爭(zhēng)議，被起訴而成為被告。?

　　(3)對(duì)他人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的，主張不同于原告也不同于被告的獨(dú)立的請(qǐng)求，并以起訴的方式參加到他人訴訟中的人，是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，李艷符合上述條件。

　　(4)本案的王春凱對(duì)他人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的雖無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，故為維護(hù)自己權(quán)益而參加訴訟的王春凱為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

　　3. 花城是某水泥有限公司排放的廢水污染了羅水仙甲、乙、丙三個(gè)村共有的水庫(kù)，受損達(dá)5萬元。三個(gè)村聯(lián)合向法院起訴索賠。經(jīng)過法院調(diào)解，水泥有限公司同意索賠金額的50%，甲、乙表示同意，遂與水泥有限公司達(dá)成調(diào)解協(xié)議。調(diào)解書送達(dá)丙村時(shí)，丙村拒收，并聲明當(dāng)天調(diào)解他們不在場(chǎng)，甲、乙兩村事先也未征詢他們的意見，因此仍要求按照原訴訟請(qǐng)求賠償。

　　問：該案應(yīng)由何地法院管轄?

　　參考要點(diǎn)：該案應(yīng)由花城市某水泥有限公司所在地人民法院或者羅水縣水庫(kù) 所在地人民法院管轄。

　　4. 劉明忠為籌辦婚禮，向同事陳朝陽(yáng)借了一部進(jìn)口照相機(jī)。婚禮結(jié)束后，劉明忠的親戚魏之華又從劉處借走了這部照相機(jī)。一天，魏之華在與家屬一起游湖時(shí)不慎將該照相機(jī)失落水中。由于劉、陳、魏三人在賠償責(zé)任的歸屬和賠償金額的多少方面出現(xiàn)分歧，陳朝陽(yáng)對(duì)劉明忠提起訴訟，要求劉賠償金額的多少方面出現(xiàn)分歧，陳朝陽(yáng)對(duì)劉明忠提起訴訟，要求劉賠償損失1500元。

　　問：應(yīng)如何確定魏之華在本案中的訴訟地位，為什么?

　　參考答案：魏之華系本案的無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。理由：1.無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是對(duì)他人之間爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的不具有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，而案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系的人。他有兩特點(diǎn)：(1)與案件處理結(jié)果存在法律上的利害關(guān)系，即一方當(dāng)事人敗訴的后果可全部或部分地由他承擔(dān);(2)他是在原、被告之間的訴訟開始以后，終結(jié)之前，以申請(qǐng)或被法院通知的形式參加訴訟的。

　　在本案中，魏之華對(duì)借來的照相機(jī)未加妥善保管，使之失落水中，該行為導(dǎo)致了被告劉明忠敗訴。劉在敗訴后，有權(quán)要求魏承擔(dān)全部敗訴后果。這表明，魏在案件處理結(jié)果上存在法上的利害關(guān)系。此外，魏可以在陳劉之訴進(jìn)行過程中申請(qǐng)參加訴訟，或者由法院通知其參加訴訟。

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