2019年法律職業(yè)資格考試主觀題考試提高練習(xí)題五

　　一、簡(jiǎn)答題

　　1、簡(jiǎn)述要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別。

　　2、簡(jiǎn)述要約的概念和應(yīng)當(dāng)具備的條件。

　　3.簡(jiǎn)述承諾的概念和應(yīng)當(dāng)具備的條件。

　　4.簡(jiǎn)述合同成立的條件。

　　5.簡(jiǎn)述承諾撤回與承諾撤銷的概念與區(qū)別。

　　二、案例題

　　1、甲公司與乙工廠洽商成立一個(gè)新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出，乙工廠須先征用土地并培訓(xùn)工人后甲公司方能在合同上蓋章，乙工廠出資1000萬元征用土地并培訓(xùn)工人，征地和培訓(xùn)工人將近完成時(shí)，甲公司提出因市場(chǎng)行情變化，無力出資設(shè)立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。

　　問：(1)甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么?

　　(2)甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任，為什么?

　　(3)乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的損失?為什么

　　2、甲公司需制作一批真絲服裝銷售，急需重磅真絲面料。該公司分別向幾家絲織廠發(fā)出函電稱：“我公司急需鬃型重磅真絲面料2000米，如貴廠有貨請(qǐng)速回電告知價(jià)格，我廠將派人前往購買”。乙絲織廠收到函電后，立即組織貨源，準(zhǔn)備了2000米面料，并派車運(yùn)往甲公司，并回電告知甲公司衣料價(jià)格及送貨之事。在該批面料送達(dá)之前，甲公司得知另一家絲織廠的真絲面料質(zhì)量好，價(jià)格合理，在市場(chǎng)上旺銷，遂與該廠簽定了購買真絲面料的合同，并電告乙絲織廠。乙絲織廠將貨運(yùn)到后，甲公司拒絕收貨。乙絲織廠認(rèn)為甲公司的行為構(gòu)成違約，遂訴至法院。問：

　　(1)甲公司向幾家絲織廠發(fā)函的行為屬于于合同法上的什么行為?

　　(2)甲公司與乙絲織廠之間的合同是否成立?

　　(3)法院應(yīng)如何處理本案，為什么?

　　3.鄭某于11月1日在報(bào)上刊登廣告出售某件古畫，價(jià)金70萬元。魏某于11月3日致函于鄭某，表示愿意以50萬元的價(jià)格購買。鄭某于11月6日函復(fù)愿降價(jià)5萬元，但應(yīng)于周內(nèi)答復(fù)，魏某未為任何到11月26日，鄭某再致函于魏某，愿以66萬元出售。魏某不知鄭某之來信，于11月27日致函于鄭某，愿意以60萬元購買。鄭某之信于11月28日上午到達(dá)，魏某之信于11月29日下午到達(dá)。鄭某于發(fā)信后，獲知有人愿意以高價(jià)購買，即于11月27日下午以特快專遞發(fā)出撤回之通知，因郵差誤投，于11月30日下午到達(dá)。魏某即發(fā)遲到之通知，并請(qǐng)求交付該件古畫，并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)。12月5日在鄭某、魏某二人履行完畢后，經(jīng)魏某請(qǐng)專家鑒定，該古畫為贗品，僅值1萬元。而且鄭某刊登廣告時(shí)即明知其是贗品。

　　問：(1)鄭某于11月1日在報(bào)上刊登廣告屬于要約還是要約邀請(qǐng)?為什么?

　　(2)魏某于11月3日致函于鄭某的行為屬于要約還是要約邀請(qǐng)?為什么?

　　(3)如何認(rèn)定鄭某于11月6日函復(fù)行為的性質(zhì)?為什么?

　　(4)到11月26日，鄭某再致函于魏某的行為屬于要約還是要約邀請(qǐng)?

　　(5)鄭某于11月26日再致函于魏某的行為何時(shí)生效?

　　(6)鄭某發(fā)出撤回的通知是否生效?為什么?

　　(7)魏某不知鄭某之來信，于11月27日致函于鄭某的行為是要約還是要約邀請(qǐng)?

　　(8)鄭某與魏某關(guān)于買賣古畫的合同何時(shí)成立?

　　(9)該合同是否有效?為什么?

　　(10)如果該合同無效，鄭某應(yīng)當(dāng)負(fù)何種責(zé)任?為什么?

　　【參考答案】

　　一、簡(jiǎn)答題

　　1、答：要約，是指當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對(duì)方訂立合同的意思表示。要約邀請(qǐng)，是指一方希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別表現(xiàn)在：

　　(1)要約是一方向另一方發(fā)出的以訂立合同為目的的意思表示，并且要約應(yīng)當(dāng)具備成立一個(gè)合同所應(yīng)當(dāng)具備的內(nèi)容;要約邀請(qǐng)則是一方向另一方發(fā)出的邀請(qǐng)其向自己發(fā)出要約的意思表示，要約邀請(qǐng)不得完全具備合同內(nèi)容條款，否則將成為一個(gè)要約而非要約邀請(qǐng)。

　　(2)要約一經(jīng)生效，則受要約人取得承諾的資格，承諾生效后，則合同成立;要約邀請(qǐng)則只產(chǎn)生對(duì)方向其發(fā)出要約的可能，對(duì)方發(fā)出要約的，尚須要約邀請(qǐng)人承諾才能成立合同。

　　(3)要約人受其發(fā)出的生效要約的拘束;而要約邀請(qǐng)對(duì)行為人不具有任何約束力�？偠�言之，要約和要約邀請(qǐng)的根本區(qū)別在于是否具備合同的主要條款。

　　2、答：要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對(duì)方訂立合同的意思表示。

　　要約應(yīng)具備以下條件：

　　(1)要約須是特定的當(dāng)事人的意思表示。只有要約人是特定的當(dāng)事人且為其自身所作出的意思表示，才可能構(gòu)成要約。

　　(2)要約須向特定的受要約人發(fā)出。要約是要約人希望與他人訂立合同的意思表示，因此，只有要約人向特定的受要約人作出的意思表示，才可能構(gòu)成要約。

　　(3)要約須具有締約目的，表明經(jīng)受要約人承諾即受要約的約束。一方當(dāng)事人向?qū)Ψ阶鞒鲆馑急硎荆�但不是為了與對(duì)方訂立合同，不構(gòu)成要約，最多只是一項(xiàng)要約邀請(qǐng)。

　　(4)要約的內(nèi)容須具體確定，具備足以使合同成立的主要條款。要約的內(nèi)容如不能具體確定，不具備合同的主要條款，即使對(duì)方表示接受，也不能具體確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，合同也就無法成立。

　　3、答：承諾是受要約人同意要約的意思表示。要約經(jīng)受要約人承諾，表明當(dāng)事人之間達(dá)成協(xié)議，合同即告成立。

　　承諾應(yīng)具備以下條件：(1)承諾須由受要約人作出。依要約的效力，只有受要約人才具有承諾的資格，只有受要約人同意要約才能使合同成立。(2)承諾須向要約人作出。承諾只有向要約人作出，才能確認(rèn)要約人與受要約人之間達(dá)成協(xié)議，達(dá)到締約的目的。(3)承諾內(nèi)容須與要約內(nèi)容一致。內(nèi)容一致即表明當(dāng)事人之間達(dá)成協(xié)議，合同成立。(4)承諾須在承諾期限內(nèi)作出。承諾的期限由要約確定，受要約人作出承諾，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的承諾期限內(nèi)作出。受要約人超過承諾期限作出的承諾，為新要約，不發(fā)生承諾的效力。

　　4、答案要點(diǎn)：合同的成立應(yīng)當(dāng)具備的條件包括一般要件和特殊要件，一般要件主要包括：

　　(1)存在雙方或多方的訂約當(dāng)事人，合同行為是雙方法律行為，沒有行為的相對(duì)方就無法成立合同行為。

　　(2)合同各方當(dāng)事人就主要條款達(dá)成合意。合同的主要條款是一個(gè)合同必須具備的內(nèi)容，合同當(dāng)事人必須就合同的必備內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商達(dá)成一致意見，合同方能成立。

　　(3)合同已經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。要約和承諾是合同訂立過程的兩個(gè)必須階段。承諾的作出標(biāo)志著合意的達(dá)成，合同至此方才成立。

　　合同成立的特殊要件則存在于某些特殊合同中，比如實(shí)踐合同還須交付標(biāo)的物作為成立條件。

　　5、答案要點(diǎn)：主要區(qū)別在于承諾是否已經(jīng)生效。

　　二、案例分析題

　　1、答:(1)合同未成立，因?yàn)榧坠�司未加蓋公章。

　　(2)締約過失責(zé)任，因?yàn)榘l(fā)生在訂立合同中。

　　(3)應(yīng)當(dāng)賠償，因?yàn)檫@屬于基于誠實(shí)信用原則產(chǎn)生的信賴?yán)�益的損失

　　2、答案：(1)甲的發(fā)函行為屬于要約邀請(qǐng)，因?yàn)楹�電的�?nèi)容為包括價(jià)格這一合同主要條款，其發(fā)函的目的旨在吸引對(duì)方向自己發(fā)出要約。

　　(2)合同尚未成立，由于甲公司發(fā)給乙絲織廠的函電是要約邀請(qǐng)，乙絲織廠的回電包含了合同的價(jià)格，數(shù)量，質(zhì)量等主要條款，其性質(zhì)屬于要約，但是對(duì)此要約甲公司未做出承諾，所以合同不成立。

　　(3)法院應(yīng)判決乙絲織廠敗訴，自己承擔(dān)因發(fā)運(yùn)或造成的損失，原因在于乙絲織廠在對(duì)方尚未承諾前就發(fā)貨，責(zé)任在自身。甲公司并為與之訂立合同，故不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，且甲公司在訂約過程中也未違反誠實(shí)信用原則，不存在締約過失責(zé)任。

　　3、答：(1)鄭某于11月1日在報(bào)上刊登廣告屬于要約邀請(qǐng)。因?yàn)閺V告不完全具備合同的主要條款，且向不特定的相對(duì)人發(fā)出。

　　(2)魏某于11月3日致函于鄭某的行為屬于要約。因?yàn)閮?nèi)容具體明確，且向特定的相對(duì)人發(fā)出。

　　(3)鄭某于11月6日函復(fù)行為的性質(zhì)屬于新要約。因?yàn)猷嵞硨?duì)原要約的內(nèi)容作出了實(shí)質(zhì)性變更。

　　(4)到11月26日，鄭某再致函于魏某的行為屬于要約。因?yàn)閮?nèi)容具體明確，且向特定的相對(duì)人發(fā)出。

　　(5)要約于11月28日上午到達(dá)而生效。

　　(6)鄭某發(fā)出撤回的通知沒有效力，因?yàn)槌坊氐耐ㄖ�必須在要約到達(dá)受要約人之前或者同時(shí)到達(dá)受要約人才具有效力。

　　(7)魏某于11月27日致函于鄭某的行為屬于要約。因?yàn)閮?nèi)容具體明確，且向特定的相對(duì)人發(fā)出。

　　(8)鄭某與魏某關(guān)于買賣古畫的合同于11月29日下午成立。

　　(9)鄭某與魏某關(guān)于買賣古畫的合同屬于可變更或者可撤銷的合同。因?yàn)樵摵贤�存在欺詐情形，鄭某可以向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)主張撤銷該合同。

　　(10)鄭某應(yīng)返還價(jià)款。由于合同無效，鄭某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

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