2019年法律職業(yè)資格考試主觀題考試提高練習(xí)題四

　　一、簡答題

　　1.依照刑事訴訟法第15條的規(guī)定，不應(yīng)追究刑事責(zé)任的情形有哪些?

　　2.刑事拘留與治安拘留有哪些區(qū)別?

　　3.試述附帶民事訴訟成立的條件。

　　二、案例分析題

　　1.某區(qū)法院審理一起未成年人故意傷害案。被告人孫某，男，15歲，系某校初中三年級學(xué)生。1997年11月某日與本校另一學(xué)生打架，致其重傷。開庭前，法院在向被告人送達(dá)起訴書副本時(shí)，告知他可以委托辯護(hù)人為其辯護(hù)，被告人因不愿增加家庭負(fù)擔(dān)，表示不委托辯護(hù)人。區(qū)法院遂將被告人的這一意見記錄在案，于十日后開庭審理。被告人所在學(xué)校為加強(qiáng)校紀(jì)教育，征得法院同意后，選派了五名學(xué)生干部參加旁聽審判，并要他們回校后向各自班級作宣傳教育。經(jīng)法庭審理，法院以故意傷害罪判處被告人有期徒刑3年。審判后，孫某表示服判不上訴。孫某的父親不服提出上訴，同時(shí)為孫某委托律師參加二審。

　　請回答：該案在審理中存在那些問題?

　　2.2007 年某工廠引進(jìn)一條生產(chǎn)線，招用了趙某等人并簽訂了為期 4 年的勞動(dòng)合同。2009 年由于市場發(fā) 生巨變，廠方?jīng)Q定將該生產(chǎn)線淘汰，更換一條生產(chǎn)另一產(chǎn)品的新生產(chǎn)線。廠方按新生產(chǎn)線的要求對職 工進(jìn)行考核，經(jīng)考核，趙某不合格。廠方以不勝任工作為由解除了與趙某的勞動(dòng)合同。請回答以下問 題：

　　(1)廠方解除與趙某的勞動(dòng)合同的理由成立嗎?為什么?

　　(2)廠方應(yīng)該如何處理與趙某的勞動(dòng)合同?為什么?

　　(3)假設(shè)廠方以不勝任工作為由解除與趙某的勞動(dòng)合同，廠方應(yīng)否向趙某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?為什么?

　　【參考答案】

　　一、簡答題

　　1.不應(yīng)追究刑事責(zé)任的情形有：

　　(1)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的。(2分)

　　(2)犯罪已過追訴時(shí)效期限的。(1分)

　　(3)經(jīng)特赦令免除刑罰的。(1分)

　　(4)依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的。(2分)

　　(5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的。(1分)

　　(6)其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。(1分)

　　2.刑事拘留與治安拘留的區(qū)別有：

　　(1)法律性質(zhì)不同，刑事拘留在刑事訴訟活動(dòng)中是一種保證性措施，其本身不具有懲罰性。治安拘留是治安管理處罰，具有懲罰性。(2分)

　　(2)適用于不同的對象。刑事拘留適用于刑事案件中的現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子，是即將被追究刑事責(zé)任的對象。治安拘留適用于一般違法行為人。(2分)

　　(3)適用目的不同。適用刑事拘留的目的是保證刑事訴訟活動(dòng)的順利進(jìn)行。治安拘留的適用目的是處罰和教育一般違法行為人。(2分)

　　(4)羈押期限不同。普通刑事拘留不得超過14日，對流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子的拘留期限不得超過37日。治安拘留的期限最長是15日。(2分)

　　3.附帶民事訴訟的成立條件有：

　　(1)原告人必須是有權(quán)提起附帶民事訴訟的人。(1分)

　　(2)有明確的被告人。(1分)

　　(3)有請求賠償?shù)木唧w要求和事實(shí)根據(jù)。(2分)

　　(4)被害人的損失是由被告人的犯罪行為所造成的。(2分)

　　(5)屬于人民法院受理附帶民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。(2分)

　　二、案例分析題

　　1.法院在本案的審理中存在的問題有：

　　(1)沒有為未成年人指定辯護(hù)人。(3分)本案中被告人孫某15周歲，屬于不滿16周歲的未成年人。根據(jù)我國刑事訴訟法第3條的規(guī)定，被告人是未成年人而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人。該案一審時(shí)，人民法院在沒有指定辯護(hù)人的情況下，即開庭審理，嚴(yán)重違反了訴訟程序。(3分)

　　(2)違反了公開審判的規(guī)定。(3分)根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，人民法院審判第一審案件應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。但對于十四周歲以上不滿十六周歲未成年人犯罪案件，一律不公開審理。本案行為人孫某只有15周歲，屬于應(yīng)一律不公開審理的情況。一審法院在開庭時(shí)，同意學(xué)校派代表參加旁聽，嚴(yán)重違反訴訟程序。(4分)

　　2.

　　(1)理由不成立。因?yàn)楦鶕?jù)勞動(dòng)合同法規(guī)定，勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作 崗位后，仍不能勝任工作的才能解除。

　　(2)廠方應(yīng)對員工進(jìn)行培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，如果仍不能勝任工作，才能解除與趙某的勞動(dòng) 合同。

　　(3)應(yīng)向趙某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因?yàn)檫@是用人單位對勞動(dòng)合同的預(yù)告解除情形之一，應(yīng)當(dāng)按 照勞動(dòng)合同法第40條規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

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