2019年法考主觀題卷精選案例分析題及答案解析（9）

　　1.張某系長虹摩托車配件商店業(yè)主，因涉嫌造假被某市技術(shù)監(jiān)督局查處。2014年3月24日上午，該局告知張某擬作出的行政處罰決定內(nèi)容，但因張某未到場，而其母親到場，故由張某母親代為領(lǐng)取處罰告知書，并于不久后作出行政處罰。張某不服，向法院提起行政訴訟，提出被告在進(jìn)行行政處罰前沒有依法告知處罰的內(nèi)容和依據(jù)，被告的告知程序不合法;請求法院撤銷被告作出的行政處罰決定。市技術(shù)監(jiān)督局認(rèn)為，自己在進(jìn)行行政處罰過程中，進(jìn)行了告知程序，故程序合法，因為進(jìn)行告知程序的當(dāng)天，張某的母親到場，實際代表張某聽取告知。事后張某又寫了認(rèn)識材料和申請減免報告，說明張某明確知道技術(shù)監(jiān)督局告知的行政處罰內(nèi)容，同時技術(shù)監(jiān)督局也聽取了張某的申辯意見，并減輕了對張某的處罰，因此某市技術(shù)監(jiān)督局進(jìn)行的行政處罰程序合法，請求法院依法維持該行政處罰決定。

　　問題：本案中市技術(shù)監(jiān)督局針對張某作出的行政處罰決定是否成立?為什么?

　　1.不成立。理由是：根據(jù)《行政處罰法》第41條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第31條、32條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立。本案中，技術(shù)監(jiān)督局在對張某實施行政處罰前，雖然進(jìn)行了告知程序，但是未通知行政相對人親自到場聽取告知。張某母親雖然到場聽取了告知內(nèi)容，但她不是行政相對人，也不是張某在行政處罰案件中的委托代理人，同時技術(shù)監(jiān)督局沒有證據(jù)證明張某授權(quán)其母前去處理行政處罰相關(guān)事宜，因此技術(shù)監(jiān)督局不能依此認(rèn)為張某母親到場就代表張某接受告知。張某沒有到場聽取告知，事后技術(shù)監(jiān)督局也未再另行告知張某，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定技術(shù)監(jiān)督局對張某實施的行政處罰違反法定程序。

　　2.2012年10月15日，某設(shè)區(qū)市的衛(wèi)生監(jiān)督所(注：隸屬于市衛(wèi)生局的事業(yè)單位，受市衛(wèi)生局委托行使衛(wèi)生行政執(zhí)法權(quán))的衛(wèi)生監(jiān)督員到食品加工個體戶張某的食品加工房進(jìn)行食品衛(wèi)生檢查，發(fā)現(xiàn)有多處不符合食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)。對此，衛(wèi)生監(jiān)督員作了食品衛(wèi)生檢查記錄，并提出“限三天改進(jìn)，罰款人民幣300元”的處理意見，張某當(dāng)場簽了字。衛(wèi)生監(jiān)督員當(dāng)天扣留了張某的衛(wèi)生許可證。10月18日，衛(wèi)生監(jiān)督所制作了行政處罰決定書，并于當(dāng)天送達(dá)張某。張在10月19日向衛(wèi)生監(jiān)督所繳納罰款300元。兩天后，衛(wèi)生監(jiān)督所派人到張某的食品加工房進(jìn)行檢查，仍認(rèn)為不符合要求，衛(wèi)生許可證仍未發(fā)還給張某，要求張某兩天內(nèi)改進(jìn)。10月24日，衛(wèi)生監(jiān)督所兩次派人到張某的加工房去檢查時，發(fā)現(xiàn)張某的加工房上鎖，便派人通知張某第二天同去加工房檢查改進(jìn)情況，張以“沒有時間”拒絕前往。而且張某認(rèn)為市衛(wèi)生監(jiān)督所行政處罰對事實的認(rèn)定不準(zhǔn)確，處罰過重，扣留衛(wèi)生許可證沒有法律依據(jù)，于是向直接主管市衛(wèi)生監(jiān)督所的市衛(wèi)生局申請復(fù)議，要求撤銷衛(wèi)生監(jiān)督所的行政處罰決定，退還罰款，賠償因扣留衛(wèi)生許可證所造成的損失。但市衛(wèi)生局作出了維持原處罰決定的復(fù)議決定。

　　問題：

　　(1)本案中張某可否要求舉行聽證?為什么?

　　(2)據(jù)查，扣留張某衛(wèi)生許可證的法律依據(jù)是該省人大常委會通過的一個地方性法規(guī)，則該扣留行為是否合法?為什么?

　　(3)張某對市衛(wèi)生監(jiān)督所所作行政處罰不服，應(yīng)向誰申請復(fù)議?為什么?

　　(4)對于扣留許可證的行為能否申請國家賠償?為什么?

　　2.(1)不能。因為罰款300元的行政處罰不屬于較大數(shù)額的行政處罰。(2)合法。依據(jù)我國《行政處罰法》規(guī)定，地方性法規(guī)可以設(shè)定暫扣許可證的行政處罰。(3)應(yīng)向市衛(wèi)生局的上一級行政機(jī)關(guān)即市政府或省衛(wèi)生廳申請行政復(fù)議。因為市衛(wèi)生監(jiān)督所屬于受衛(wèi)生局的委托而行使職權(quán)，其行為效果應(yīng)歸屬于委托機(jī)關(guān)。根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，此時應(yīng)向委托機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。(4)不能申請國家賠償。我國法律規(guī)定，對于違法吊銷許可證的，受害人可以要求賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性的費用開支，但對于暫扣(扣留)許可證的則不能申請賠償。

　　3.2002年6月27日凌晨3時許，尹某開辦的“工藝禮花漁具門市部”被盜。小偷行竊時驚動了門市部對面“勞動就業(yè)培訓(xùn)中心招待所”的店主和旅客。他們隨即向盧氏縣公安局“110指揮中心”報案，但接到報警的值班人員沒有出警。20分鐘后，小偷將所偷物品裝上摩托車?yán)�走。被盜貨物價值24546.5元。

　　問題：

　　(1)尹某能否提起行政賠償?說明理由。

　　(2)如果尹某有權(quán)提起行政賠償，可以選擇哪些途徑請求行政賠償?

　　3.(1)尹某能提起行政賠償。理由：盧氏縣公安局“110指揮中心”接到報案后沒有出警，其行政不作為行為違法，致使尹某的財產(chǎn)被小偷盜走，造成了較大的損失，尹某可根據(jù)國家賠償法的規(guī)定申請賠償。(2)尹某可采取下列途徑請求行政賠償：一是單獨式：先向派出所提出行政賠償，對派出所作出的賠償決定不服的，再向法院提起行政賠償訴訟。二是一并式：即：在申請復(fù)議的同時一并提出行政賠償請求，向法院提起行政訴訟的同時一并提出行政賠償?shù)恼埱蟆?/P>

　　4.A省政府發(fā)布規(guī)范性文件中明確規(guī)定：“本省行政區(qū)域內(nèi)使用移動電話的用戶，每部手機(jī)按每月10元征收幫困基金”，并規(guī)定“即日起向手機(jī)用戶征收的幫困基金由電信部門在收取話費時代收”。 電信部門根據(jù)該文件對全省范圍內(nèi)的手機(jī)用戶征收每月10元的幫困基金，此項政策出臺后，相當(dāng)多的消費者紛紛質(zhì)疑，為什么要收取幫困基金?這種強(qiáng)制收取的辦法是否合適?用戶王某認(rèn)為幫困是一種道德義務(wù)，是公民自愿行為，而繳納話費是法律義務(wù)，是用戶和電信局之間的契約行為，不應(yīng)該將這兩種義務(wù)捆綁起來強(qiáng)行讓消費者履行。因此他在連續(xù)被收取了10個月的幫困基金后，準(zhǔn)備申請行政復(fù)議，要求確認(rèn)該收費違法并撤銷，返還已收取的基金及利息。

　　問題：

　　(1)用戶王某能否作為申請行政復(fù)議申請人，為什么?如能申請行政復(fù)議，應(yīng)以誰為被申請人，向誰申請復(fù)議?說明理由。

　　(2)用戶王某能否對省政府發(fā)布的文件申請復(fù)議?如對該文件不服，他可以采取什么方法解決?

　　(3)復(fù)議機(jī)關(guān)審查后，可能作出哪幾種形式的復(fù)議決定?并分別說明各自適用的條件。

　　4.(1)可以。因為王某的合法權(quán)益受到行政征收的損害。應(yīng)以省政府為被申請人，因為征收決定是由省政府作出，并委托給電信部門行使;復(fù)議機(jī)關(guān)為省政府，按照《行政復(fù)議法》規(guī)定：“對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議”。(2)不能。可以在針對行政征收行為申請復(fù)議時一并請求撤銷。(3)一是如果征收行為合法，可以作出維持決定;二是如果征收行為違法，可以作出撤銷決定;三是如果作出征收決定的行政規(guī)定違法，可一并撤銷。

　　5.包某向縣公安局報案，稱自己經(jīng)營的五金店中的錢物被盜，并舉出一系列事實現(xiàn)象推斷是自己同行即在自己店對面的開五金店的潘某所為，縣公安局予以立案。在偵查中，縣公安局對潘某拘留，然后提請縣檢察院批準(zhǔn)逮捕，縣檢察院予以批準(zhǔn)。公安局偵查終結(jié)后，縣檢察院提起公訴，包某同時提起附帶民事訴訟，請求潘某賠償損失�？h法院審理后判處潘某有期徒刑1年，責(zé)令潘某賠償包某的損失1萬元。潘某不服，依法上訴，其家人還找出同街證人證實潘某當(dāng)時不在場的證據(jù)。二審法院改判潘某無罪。潘某釋放前被逮捕羈押50天。潘某于2014年6月20日向縣檢察院、縣法院提起賠償請求。兩機(jī)關(guān)均借故推諉。潘某于是請求市中級法院賠償委員會處理。賠償委員會判令一審法院、縣檢察院按職工上年度日平均工資計算，各賠償潘某25日工資。潘某不服，認(rèn)為自己被錯誤羈押造成巨大精神損失，請求另賠償精神損失費5000元，于是在中級法院賠償委員會作出決定之日起的第15日向省高級法院賠償委員會申請復(fù)議。

　　問題：

　　(1)對潘某的錯誤逮捕應(yīng)由誰負(fù)責(zé)賠償? 為什么?

　　(2)潘某對縣法院、縣檢察院逾期不予賠償不服，應(yīng)通過什么程序來解決?可否申請復(fù)議，應(yīng)在何期限內(nèi)提出?向誰提出?

　　5.(1)縣法院、縣檢察院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。根據(jù)《國家賠償法》第19條之規(guī)定，對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的，作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。(2)潘某對縣法院逾期不予賠償不服的，可向其上一級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。潘某對縣檢察院逾期不予賠償不服的，可在2014年6月20日起兩個月屆滿后的30日內(nèi)向市檢察院申請復(fù)議。

　　【參考答案】

　　1.不成立。理由是：根據(jù)《行政處罰法》第41條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第31條、32條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立。本案中，技術(shù)監(jiān)督局在對張某實施行政處罰前，雖然進(jìn)行了告知程序，但是未通知行政相對人親自到場聽取告知。張某母親雖然到場聽取了告知內(nèi)容，但她不是行政相對人，也不是張某在行政處罰案件中的委托代理人，同時技術(shù)監(jiān)督局沒有證據(jù)證明張某授權(quán)其母前去處理行政處罰相關(guān)事宜，因此技術(shù)監(jiān)督局不能依此認(rèn)為張某母親到場就代表張某接受告知。張某沒有到場聽取告知，事后技術(shù)監(jiān)督局也未再另行告知張某，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定技術(shù)監(jiān)督局對張某實施的行政處罰違反法定程序。

　　2.(1)不能。因為罰款300元的行政處罰不屬于較大數(shù)額的行政處罰。(2)合法。依據(jù)我國《行政處罰法》規(guī)定，地方性法規(guī)可以設(shè)定暫扣許可證的行政處罰。(3)應(yīng)向市衛(wèi)生局的上一級行政機(jī)關(guān)即市政府或省衛(wèi)生廳申請行政復(fù)議。因為市衛(wèi)生監(jiān)督所屬于受衛(wèi)生局的委托而行使職權(quán)，其行為效果應(yīng)歸屬于委托機(jī)關(guān)。根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，此時應(yīng)向委托機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。(4)不能申請國家賠償。我國法律規(guī)定，對于違法吊銷許可證的，受害人可以要求賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性的費用開支，但對于暫扣(扣留)許可證的則不能申請賠償。

　　3.(1)尹某能提起行政賠償。理由：盧氏縣公安局“110指揮中心”接到報案后沒有出警，其行政不作為行為違法，致使尹某的財產(chǎn)被小偷盜走，造成了較大的損失，尹某可根據(jù)國家賠償法的規(guī)定申請賠償。(2)尹某可采取下列途徑請求行政賠償：一是單獨式：先向派出所提出行政賠償，對派出所作出的賠償決定不服的，再向法院提起行政賠償訴訟。二是一并式：即：在申請復(fù)議的同時一并提出行政賠償請求，向法院提起行政訴訟的同時一并提出行政賠償?shù)恼埱蟆?/P>

　　4.(1)可以。因為王某的合法權(quán)益受到行政征收的損害。應(yīng)以省政府為被申請人，因為征收決定是由省政府作出，并委托給電信部門行使;復(fù)議機(jī)關(guān)為省政府，按照《行政復(fù)議法》規(guī)定：“對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議”。(2)不能�？梢栽卺槍π姓�征收行為申請復(fù)議時一并請求撤銷。(3)一是如果征收行為合法，可以作出維持決定;二是如果征收行為違法，可以作出撤銷決定;三是如果作出征收決定的行政規(guī)定違法，可一并撤銷。

　　5.(1)縣法院、縣檢察院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。根據(jù)《國家賠償法》第19條之規(guī)定，對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的，作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。(2)潘某對縣法院逾期不予賠償不服的，可向其上一級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。潘某對縣檢察院逾期不予賠償不服的，可在2014年6月20日起兩個月屆滿后的30日內(nèi)向市檢察院申請復(fù)議。

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