2019年法考主觀題卷精選案例分析題及答案解析（6）

　　一、惠通公司與恒力公司簽訂一份租賃合同，同時又與阿根廷公司簽訂了一份購買一套葡萄酒生產(chǎn)線的合同�；萃ü�司作為出租人和買方，從阿根廷公司購買葡萄酒生產(chǎn)線，出租給予恒力公司�；萃ü�司與恒力公司簽訂的合同中規(guī)定，關(guān)于設(shè)備的質(zhì)量與性能，由阿根廷公司直接向恒力公司負責，如果出了質(zhì)量問題，由恒力公司直接向阿根廷公司索賠�；萃ü�司與阿根廷公司在合同簽字，恒力公司雖然不是合同當事人，也就相關(guān)條款簽了字，注明“確認合同及其條款”字樣。后出現(xiàn)質(zhì)量問題，恒力公司直接向阿根廷公司索賠，阿根廷公司拒絕，理由是恒力公司無權(quán)提起訴訟和提出權(quán)利要求。問：1.恒力公司是否有直接向阿根廷公司索賠的權(quán)利? 2.什么是國際融資租賃?有幾種主要類型?

　　答：

　　1.恒力公司有權(quán)直接向阿根廷公司索賠。在融資租賃合同中涉及三方當事人，用戶、供應(yīng)商和出租人。當事人在合同中約定了若有質(zhì)量問題，由恒力公司直接向阿根廷公司索賠，租賃公司將其對供應(yīng)商的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給了用戶，應(yīng)以合同約定為準，由用戶直接向供應(yīng)商阿根廷公司索賠。

　　2.融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設(shè)備，具有融資、融物雙重職能的租賃交易。國際融資租賃是指含有涉外因素的融資租賃，如當事人非屬同一國家、租賃標的物作跨國流動、各種款項作跨國流動等等。有以下幾種類型：(1)金融租賃;(2)杠桿租賃;(3)賣主租賃;(4)操作性租賃;(5)售后回租;(6)轉(zhuǎn)租賃或再租賃。

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　　二、為了更新設(shè)備，恒力紡織有限責任公司與美國亨利融資租賃有限責任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機械設(shè)備融資租賃合同。合同約定：亨利融資租賃有限責任公司按恒力紡織有限責任公司的技術(shù)標準和要求，購進紡織機械設(shè)備一套。亨利融資租賃有限責任公司委托恒力紡織有限責任公司向?qū)毥輽C械有限責任公司代為購買。設(shè)備所有權(quán)屬于亨利融資租賃有限責任公司。

　　亨利融資租賃有限責任公司將設(shè)備租給恒力紡織有限責任公司，租期4年。租賃期滿以后，亨利融資租賃有限責任公司收取恒力紡織有限責任公司10萬元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費，設(shè)備歸恒力紡織有限責任公司所有。

　　同時，三方約定，如果寶捷機械有限責任公司的設(shè)備出現(xiàn)瑕疵，給恒力紡織有限責任公司造成損失，亨利融資租賃有限責任公司將對寶捷機械有限責任公司的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給恒力紡織有限責任公司。亨利融資租賃有限責任公司協(xié)助恒力紡織有限責任公司進行索賠。

　　后設(shè)備出現(xiàn)技術(shù)問題，恒力紡織有限責任公司提出更換設(shè)備。設(shè)備更換后仍然達不到技術(shù)要求。恒力紡織有限責任公司遂向?qū)毥輽C械有限責任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規(guī)定的設(shè)備。

　　寶捷機械有限責任公司認為合同的買方不是恒力紡織有限責任公司，是亨利融資租賃有限責任公司。恒力紡織有限責任公司無權(quán)要求索賠。

　　恒力紡織有限責任公司起訴于法院。

　　問：

　　1、恒力紡織有限責任公司是否有權(quán)要求寶捷機械有限責任公司賠償?

　　2、瑕疵擔保免責特約的理由是什么?

　　答：

　　1.恒力紡織有限責任公司有權(quán)要求寶捷機械有限責任公司賠償。因為在融資租賃合同中，三方約定，若出現(xiàn)質(zhì)量問題，租賃公司將損害賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給用戶恒力紡織有限責任公司。因此，用戶可以直接向供應(yīng)商寶捷機械有限責任公司要求索賠。

　　2.瑕疵擔保免責特約的理由有：(1)任意法規(guī)性，契約雙方可以特約予以變更;(2)制度本身的要求，其具有金融性質(zhì);(3)用戶的選擇責任;(4)租賃公司缺乏商品知識、信息、經(jīng)驗和處置能力，其機能僅在于向用戶提供融資;(5)融資租賃契約訂有該項免責特約的同時也訂有損害賠償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害賠償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請求權(quán)。

　　三、A國雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國申請注冊了“HWH”商標。

　　2006年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請注冊“HWH”商標，并請律師史密斯先生代理有關(guān)事項。C國商標管理機構(gòu)駁回申請，理由是已經(jīng)有人于2006年4月1日提出同樣的申請。

　　2006年6月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“HWH”商標。D國商標管理機構(gòu)申請，理由是A國雅博爾有限公司在自己國內(nèi)沒有申請該項權(quán)利。

　　2006年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“JKL”商標，該商標已經(jīng)在A國取得合法權(quán)利。D國商標管理機構(gòu)由駁回申請，理由是該申請不符合D國的商標法。

　　注：以上幾個國家都是《巴黎公約》成員國。

　　問：1.什么是優(yōu)先權(quán)?申請優(yōu)先權(quán)應(yīng)該提交什么文件?2.在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構(gòu)是否可以駁回申請，為什么?

　　答：

　　1.優(yōu)先權(quán)是指已經(jīng)在《巴黎公約》一個成員國正式提出了發(fā)明專利、實用新型專利、外觀設(shè)計專利或商標注冊的申請人，在其他成員國提出同樣的申請，在規(guī)定期限內(nèi)應(yīng)該享有優(yōu)先權(quán)。在規(guī)定的期限屆滿以前，任何后來在公約其他成員國提出的申請，都不因在此期間內(nèi)他人所作的任何行為，特別是另一項申請、發(fā)明的公布或非法利用、出售設(shè)計復(fù)制品或使用商標等行為而失效。

　　申請優(yōu)先權(quán)應(yīng)依次提交下列文件：(1)申請優(yōu)先權(quán)的聲明;(2)以前申請書副本。

　　2.在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構(gòu)可以駁回申請。因為各國的法律制度和申請程序是不同的，申請和注冊商標的條件，由各成員國的本國法律決定。

　　四、A國達雅氏公司從B國亞馬遜公司引進一條自動生產(chǎn)線，其中涉及一項專利技術(shù)。達雅氏公司董事會就此事請該公司法律顧問瑪麗蘭德作說明，并討論了專利的使用問題。公司法律顧問瑪麗蘭德根據(jù)標的不同，介紹了許可協(xié)議的種類，根據(jù)許可協(xié)議使用范圍的不同，其使用的權(quán)限也不同。最后提出一份許可協(xié)議應(yīng)包括的主要條款。B國亞馬遜公司提出，在許可協(xié)議中一定要寫明：引進方不能對該技術(shù)進行進一步的研究;引進方必須雇用B國亞馬遜公司的專業(yè)技術(shù)人員;在生產(chǎn)過程中，為了保護該技術(shù)的完整性，不能對現(xiàn)有技術(shù)做任何改動，即使有不適誚當?shù)厍闆r的理象。在生產(chǎn)過程中，要從B國TWT公司購買原料。A國達公司的技術(shù)人員認為，從B國TWT公司購買原料不是必需的。問：如果你是該公司法律顧問，你如何根據(jù)標的不同介紹許可協(xié)議的種類?如何介紹許可協(xié)議的使用范圍?

　　答：

　　1、如果我是該公司法律顧問瑪麗蘭德，我會告訴董事會，根據(jù)許可協(xié)議的標的可分為：(1)專利許可協(xié)議。(2)商標許可協(xié)議。(3)版權(quán)許可協(xié)議。(4)專有技術(shù)許可協(xié)議。(5)混合許可協(xié)議。

　　2、如果我是該公司法律顧問瑪麗蘭德，我會告訴董事會，根據(jù)許可協(xié)議可使用的地域范圍以及使用權(quán)范圍的大小，可將其分五種：(1)獨占許可協(xié)議。(2)排他許可協(xié)議。(3)普通許可協(xié)議。(4)交叉許可協(xié)議。(5)分許可協(xié)議。

　　在上述分類中，獨占許可協(xié)議的技術(shù)使用費最高，比普通許可協(xié)議的技術(shù)使用費高60%～100%。普通許可協(xié)議的技術(shù)使用費最低。

　　五、艾賽亞公司是跨國公司錫比爾公司在中國設(shè)立的外商獨資子公司，專營食品加工和出口。艾賽亞公司因嚴重財務(wù)危機而宣告破產(chǎn)，其債權(quán)人向法院起訴，要求母公司錫比爾公司對艾賽亞公司的債務(wù)承擔責任，并舉證：第一，錫比爾公司的求償權(quán)達到艾賽亞公司所有負債的45%;第二，艾賽亞公司出口銷售產(chǎn)品的85%是銷售給錫比爾公司，并且其價格比其他買家更加優(yōu)惠。第三，艾賽亞公司向錫比爾公司在中國的其他關(guān)聯(lián)企業(yè)支付了一系列預(yù)付款，同時又允許母公司集團作為債務(wù)人延遲支付其他債務(wù)。問，錫比爾公司是否應(yīng)對艾賽亞公司的債務(wù)承擔責任?為什么?

　　答：對于母子公司之間的責任承擔，當前有以下三種觀點和做法：1、有限責任原則;2、整體責任原則;3、特殊情況下的直接責任。

　　本案中，上述舉證如經(jīng)查實，說明母公司錫比爾股份有限公司以子公司艾賽亞有限責任的形式實施了欺詐行為，即欺詐艾賽亞有限責任公司的債權(quán)人以逃避債務(wù)。債權(quán)人可要求錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責任的債務(wù)承擔責任。

　　六、中外合資經(jīng)營的保利達股份有限公司向中國銀行申請一筆2000萬美元的大額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前，為了慎重起見，銀行工作人員向匯通律師事務(wù)所就如何通過合同條款，保證債務(wù)人如期償還債務(wù)進行咨詢。你作為律師，如何回答?

　　答：

　　1、在合同中應(yīng)規(guī)定擔保條款，包括物權(quán)擔保和信用擔保。

　　2、規(guī)定陳述保證條款，借款人應(yīng)保證其經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況良好和真實，其貸款項目經(jīng)過合法批準授權(quán)。

　　3、應(yīng)規(guī)定某些約定事項，貸款人不得在其資產(chǎn)上設(shè)置抵押權(quán)和其他擔保物權(quán)，清償時應(yīng)保證貸款人與其他債權(quán)人處于平等地位。

　　4、 違約及救濟條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約和實際違約時的救濟辦法。

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