2019年法律職業(yè)資格考試主觀卷提前預(yù)習(xí)題二

　　1、未成年人能不能享有著作權(quán)、發(fā)明權(quán)、榮譽(yù)權(quán)?

　　案例：年僅15歲的宋姣搞成了項(xiàng)發(fā)明，各種榮譽(yù)也將接踵而至，其發(fā)明專利權(quán)、榮譽(yù)權(quán)由誰(shuí)享有呢?是宋姣?還是她的父母?

　　評(píng)析：根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》的規(guī)定，公民從出生起就享有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。發(fā)明權(quán)、著作權(quán)、榮譽(yù)權(quán)都屬于民事權(quán)利的范疇，上述權(quán)利是法律賦予的，不受年齡的限制。宋姣搞出一項(xiàng)發(fā)明，依我國(guó)專利法的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)然享有發(fā)明專利權(quán)。而隨之而來(lái)的各種榮耀，是她發(fā)明的必然結(jié)果，因此，榮譽(yù)也只能由她擁有。著作權(quán)也屬此種情況，也不受年齡的限制。

　　2、精神病患者在其能辨認(rèn)自己行為時(shí)購(gòu)買收錄機(jī)有效嗎?

　　案例：王某1989年患精神分裂癥，經(jīng)過(guò)治療，病情趨于穩(wěn)定。1993年6月，王某在一家商店看到一臺(tái)收錄機(jī)價(jià)廉物美，就將它買了回來(lái)。其夫李某覺(jué)得這臺(tái)收錄機(jī)功率太小，想將其退掉，另買功率大的。營(yíng)業(yè)員聲明，貨已賣出，若不是質(zhì)量問(wèn)題或者有重大原因，商店不辦理退貨手續(xù)。李某退貨心切，謊稱王某正在發(fā)病期間，她的買賣行為無(wú)效。營(yíng)業(yè)員聲稱從未發(fā)現(xiàn)過(guò)任何精神異常的人來(lái)買過(guò)收錄機(jī)。雙方訴至法院，法院認(rèn)定買賣關(guān)系有效。

　　評(píng)析：《中華人民共和國(guó)民法通則》第13條第2款規(guī)定：“不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀態(tài)相適應(yīng)的民事活動(dòng)�！庇纱丝梢�，對(duì)那些尚未完全喪失其辨認(rèn)自己行為能力的精神病患者，只要所進(jìn)行的民事活動(dòng)與其當(dāng)時(shí)的精神狀態(tài)相適應(yīng)，那么他的行為就有效，應(yīng)得到法律的保護(hù)。上例中的王某購(gòu)買收錄機(jī)的行為，顯然是在其精神正常的情況下所為的，所以是有效的。其他任何人不得以其精神曾失常為由，阻止其正常地行使自己的民事權(quán)利，更不能以此來(lái)否定其行為的有效性。

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　　3、妻子精神失常，丈夫能代她處理財(cái)產(chǎn)糾紛嗎?

　　案例：我妻子去年夏天患精神分裂癥，時(shí)好時(shí)犯，生活難以自理。今年五月，我岳父岳母相繼去世，我代妻子前往處理遺產(chǎn)繼承，但兩個(gè)妻舅卻說(shuō)我是外姓人，不能插手他們兄妹的事。請(qǐng)問(wèn)：我不能過(guò)問(wèn)妻子的財(cái)產(chǎn)利益嗎?

　　評(píng)析：你妻子患精神分裂癥，時(shí)好時(shí)犯，生活不能完全自理，是屬于不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人。我國(guó)《民法通則》第13條規(guī)定：“不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng);其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意�！笨梢姡�你妻子作為限制民事行為能力人，對(duì)處理財(cái)產(chǎn)糾紛這類較重大的民事活動(dòng)，是她的精神健康狀況所不能適應(yīng)的，應(yīng)由她的法定代理人代理。根據(jù)《民法通則》第14條、第17條的規(guī)定，限制民事行為能力人是精神病人的，其法定監(jiān)護(hù)人首先是配偶。而限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是她的法定代理人。因此，你作為丈夫，就是患精神病妻子的法定監(jiān)護(hù)人，也是她的法定代理人�，F(xiàn)在，你岳父母去世，你妻子依法享有繼承遺產(chǎn)的權(quán)利，你完全有權(quán)代她取得這一合法利益。你兩個(gè)妻舅認(rèn)為你是外姓人不能插手他們兄妹間的財(cái)產(chǎn)糾紛，這是十分錯(cuò)誤的，你可以耐心對(duì)他們證明道理，必要時(shí)可訴請(qǐng)人民法院裁決。

　　4、公民的住所是指它的戶籍所在地還是經(jīng)常居住地?

　　案例：陳某戶籍所在地是北京。從1983的起，陳某與人合伙在深圳開了一家飯店，住在深圳經(jīng)營(yíng)飯店成了他的主要工作。1990年，陳某因合伙糾紛，受到另一合伙人的起訴。官司打到北京市人民法院，北京市人民法院將案件送至深圳市人民法院審查，并告知原告在深圳起訴。

　　評(píng)析：《中華人民共和國(guó)民法通則》第15條規(guī)定：“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所�！弊∷�，對(duì)于公民來(lái)說(shuō)其重要性在于其有關(guān)的法律關(guān)系大多發(fā)生在住所周圍，法律要求訴訟在當(dāng)事人的住所地進(jìn)行，目的也在于便于查清與當(dāng)事人有關(guān)的法律關(guān)系，達(dá)到正確判案的目的。上例中陳某戶籍所在地雖在北京，但他長(zhǎng)年住在深圳，經(jīng)營(yíng)的飯店也在深圳，合伙糾紛的發(fā)生地當(dāng)然也是深圳，所以以深圳為其住所符合法律的要求，北京市人民法院告知原告到深圳起訴陳某，是符合法律要求的。

　　5、戰(zhàn)友夫婦雙亡，我可做他們孩子的監(jiān)護(hù)人嗎?

　　案例：我有一戰(zhàn)友，半年前在一事故中夫婦雙亡，只留一個(gè)10歲的女孩子，只有在新疆工作的姨媽是唯一的親屬。我和這位戰(zhàn)友是多年至交，想代他把孩子撫養(yǎng)大，直到獨(dú)立生活。但我與這位戰(zhàn)友沒(méi)有親屬關(guān)系，我可以做孩子的監(jiān)護(hù)人嗎?

　　評(píng)析：你在戰(zhàn)友夫婦不幸死亡后，出于深厚的戰(zhàn)友情誼和對(duì)他孩子的關(guān)心，想承擔(dān)孩子的監(jiān)護(hù)責(zé)任，撫養(yǎng)孩子長(zhǎng)大成人，這是一種很高尚的行為。也是完全合法的。我國(guó)《民法通則》第16條規(guī)定：“未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐;(三)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。”由此可見，你作為孩子的監(jiān)護(hù)人，除了本人自愿外，還得征得孩子父母所在單位或者孩子住所地居委會(huì)的同意。同時(shí)，法律規(guī)定監(jiān)護(hù)人要認(rèn)真履行監(jiān)護(hù)責(zé)任，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除了被監(jiān)護(hù)人的利益外，不能處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。

　　6、弟弟隨叔叔生活，叔叔能處理弟弟的房產(chǎn)嗎?

　　案例：去年，我父母因病先后去世，剩下了14歲的小弟跟隨叔叔生活，弟弟的生活費(fèi)用全部由我承擔(dān)，我家有房屋五間，我已放棄了繼承，全部歸我小弟所有�，F(xiàn)在，叔叔未經(jīng)小弟同意，將五間屋賣掉三間，說(shuō)是作小弟的生活費(fèi)，請(qǐng)問(wèn)，叔叔這樣作可以嗎?

　　評(píng)析：你父母死亡時(shí)，你弟弟年僅14歲，隨你叔叔生活，你叔叔實(shí)際上是你弟弟的監(jiān)護(hù)人。我國(guó)《民法通則》第18條規(guī)定：“監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，、除維護(hù)被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)�！蹦慵椅彘g房屋已屬你弟弟個(gè)人所有，你又承擔(dān)了他的全部生活費(fèi)用，你叔叔作為監(jiān)護(hù)人，以支付生活費(fèi)為名賣掉被監(jiān)護(hù)人的房產(chǎn)，這是侵犯你弟弟合法權(quán)益的行為。《民法通則》第18條第3款規(guī)定：“監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵犯被監(jiān)護(hù)人的合當(dāng)權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任;給被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請(qǐng)，撤銷監(jiān)護(hù)人的資格�！备鶕�(jù)上述規(guī)定，你可以從實(shí)際情況也發(fā)，或說(shuō)服你叔叔彌補(bǔ)他的過(guò)錯(cuò)造成的后果，或向人民法院起訴，請(qǐng)司法機(jī)關(guān)依法裁決。

　　7、孩子在幼兒園被小朋友推倒摔傷，醫(yī)藥費(fèi)由誰(shuí)承擔(dān)?

　　案例：我4歲的女兒入某幼兒園日托，1990年3月的一天，在保育員帶領(lǐng)下做游戲時(shí)被小朋友明明推倒，面部撞在花盆上，造成鼻骨骨折，經(jīng)住院手術(shù)和治療花去醫(yī)藥費(fèi)800余元。幼兒園的領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為醫(yī)藥費(fèi)應(yīng)由明明的父母承擔(dān)，明明的父母認(rèn)為應(yīng)由我承擔(dān)，請(qǐng)問(wèn)，這筆醫(yī)藥費(fèi)由誰(shuí)承擔(dān)?

　　評(píng)析：你的女兒和小朋友明明按有關(guān)法律規(guī)定是未成年的無(wú)行為能力人，他們的行為需要監(jiān)護(hù)。監(jiān)護(hù)就是監(jiān)護(hù)人對(duì)未成年人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益的監(jiān)督和保護(hù)。在家中父母是孩子的監(jiān)護(hù)人，他們?nèi)胪械接變簣@，父母交了入托費(fèi)，幼兒園(法人)就與孩子的父母形成了代理監(jiān)護(hù)關(guān)系，幼兒園的保育員是幼兒園的工作人員，也是孩子的具體監(jiān)護(hù)人。我國(guó)《民法通則》第18條規(guī)定：“監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失�！北Ｓ龁T的職責(zé)就是監(jiān)護(hù)好孩子，明明推到你的孩子，你孩子受傷，都是沒(méi)有盡到監(jiān)護(hù)職責(zé)所致，保育員是有過(guò)錯(cuò)的。幼兒園對(duì)保育員在工作中沒(méi)有履行監(jiān)護(hù)責(zé)任，級(jí)孩子造成了傷害，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，幼兒園應(yīng)承擔(dān)這筆醫(yī)藥費(fèi)。

　　8、宣告公民失蹤的法定條件是什么?

　　案例：李某于1996年離家出走。因?yàn)槔钅吵鲎咔笆沁\(yùn)輸個(gè)體戶，借錢買了輛運(yùn)輸車，李某出走后債主紛紛上門討債。1997年李妻王某為了還債打算變賣李某的汽車。因此，王某向法院申請(qǐng)宣告李某為失蹤人。法院審理后，因李某的出走時(shí)間未達(dá)到宣告失蹤標(biāo)準(zhǔn)為由，駁回王某的申請(qǐng)。

　　評(píng)析：《中華人民共和國(guó)民法通則》第20條規(guī)定：“公民下落不明2年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人。”由此可見，宣告失蹤的法定條件有三條：(一)須下落不明滿2年、下落不明的時(shí)間應(yīng)從最后得不到公民的消息之日起算。戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)下落不明，則從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束起算。(二)須經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)。利害關(guān)系人包括被宣告失蹤者的配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女及其他與被申請(qǐng)人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。(三)須經(jīng)人民法院宣告。人民法院在接到申請(qǐng)后應(yīng)發(fā)出尋找失蹤公民的公告，公告期滿后，人民法院才能宣告。因此，上例中王某于李某出走一年后向法院提出宣告失蹤申請(qǐng)，顯然與法律規(guī)定不符。所以，人民法院應(yīng)依法駁回其宣告李某為失蹤人的申請(qǐng)。

　　9、失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人可不可以變賣失蹤人的財(cái)產(chǎn)?

　　案例：王某早年喪妻，有一子僅7歲，1993年王某受單位指派進(jìn)山采購(gòu)毛皮，一去不歸。兩年后王某的弟弟向法院申請(qǐng)宣告王某為失蹤人，法律公告后未獲王某下落，遂宣告王某為失蹤人，王某財(cái)產(chǎn)由王某的弟弟代管，王某之子也有王某弟弟撫養(yǎng)。此后，王某弟弟因無(wú)力負(fù)擔(dān)王某之子的生活、教育費(fèi)用，便將王某的彩電賣與他人，將錢用二王某之子的開銷。對(duì)此，王某的其他親屬意見很大，有的表示要向法律告王某弟弟侵犯了王某的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

　　評(píng)析：《中華人民共和國(guó)民法通則》第21條第2款規(guī)定：“失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費(fèi)用，由代理人從失蹤人財(cái)產(chǎn)中支付�！逼渲兴�指的“其他費(fèi)用”，在《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問(wèn)題的意見(修改稿)》中規(guī)定為贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)和因代管財(cái)產(chǎn)所需的管理費(fèi)等必要的費(fèi)用。所以，上例中王某弟弟為王某之子的生活和教育而變賣王某的財(cái)產(chǎn)是合法的，別人不得干涉。只是王某弟弟不應(yīng)將錢用于和王某之子無(wú)關(guān)的方面，更不應(yīng)為自己謀私利。

　　10、妻子出走三年多，能申請(qǐng)宣告她死亡嗎?

　　案例：我是長(zhǎng)年駐安海島的基層干部，1994年春節(jié)探家時(shí)，和妻子因小事發(fā)生爭(zhēng)吵，她竟丟下不滿周歲的孩子離家而去，此后以多方查找，一直下落不明，至今已有三年六個(gè)月了。現(xiàn)在，我才得知她當(dāng)時(shí)已同他有通奸關(guān)系，很可能同奸夫私奔外地了。請(qǐng)問(wèn)，我可以申請(qǐng)宣告妻子死亡嗎?

　　評(píng)析：根據(jù)我國(guó)的《民法通則》的規(guī)定，你現(xiàn)在還不能申請(qǐng)宣告她死亡。因?yàn)椤睹穹ㄍ▌t》第23條規(guī)定的宣告死亡的條件，一是下落不明滿4年的，二是因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日滿2年的。你的妻子下落不明是由于突然事故，因而應(yīng)選用滿4年的法律規(guī)定。而她現(xiàn)在離4年期限還差四個(gè)月。同時(shí)，如果滿了4年，你一旦知道她的下落;或者確知她沒(méi)有死亡，也不能申請(qǐng)宣告死亡。鑒于上述理由，為了維護(hù)你的合法權(quán)益，你可以向人民法院申請(qǐng)她為失蹤人，如果你認(rèn)為夫妻感情已破裂，也可以向人民法起訴離婚。當(dāng)然，如果她下落不明滿4年后，通過(guò)法定程序宣告其死亡，就會(huì)產(chǎn)生與自然死亡同等的法律后果，你與她的婚姻關(guān)系隨之消失，其個(gè)有財(cái)產(chǎn)也作為遺產(chǎn)由法定繼承人繼承。

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