2019年法考主觀題卷案例分析培訓(xùn)練習(xí)題七

　　案例1 行政賠償義務(wù)機關(guān)

　　李某系私營企業(yè)振興服裝廠的廠長。1996年2月27日，李某因與他人發(fā)生經(jīng)濟糾紛而被當(dāng)?shù)匚鞒菂^(qū)公安分局刑事拘留。3月9日，西城區(qū)人民檢察院批準將其逮捕。5月17日區(qū)檢察院提出公訴。9月13日，西城區(qū)檢察院對此判決提出抗訴。在市中級人民法院審理此案期間，市人民檢察院撤銷了抗訴決定。1996年11月30日，市中級人民法院裁定終止本案審理。振興服裝廠因廠長被羈押，自1996年3月停產(chǎn)。1996年9月1日，西城區(qū)工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪為由吊銷了該廠營業(yè)執(zhí)照。李某被釋放后曾就吊銷了該廠營業(yè)執(zhí)照一事提出行政復(fù)議申請，但市工商局維持了原決定。

　　[問題]

　　(1)李某被羈押達9個月，如果他就此項損害提出賠償要求，賠償義務(wù)機關(guān)是誰?如果賠償義務(wù)機關(guān)拒絕賠償，他如何繼續(xù)請求賠償?

　　(2)李某就企業(yè)吊銷營業(yè)執(zhí)照造成的損失提出賠償請求，賠償義務(wù)機關(guān)是誰?可供李某選擇的法定賠償程序有哪些?

　　(3)李某能否針對問題(1)、(2)所述兩項損害一并向法院賠償義務(wù)機關(guān)提起賠償訴訟?為什么?

　　(4)對羈押造成的精神損害，李某可以提出哪些賠償要求?

　　(5)李某能否就受羈押期間服裝廠遭受的損失向相應(yīng)賠償義務(wù)機關(guān)提出金錢賠償要求?為什么?

　　(6)西城區(qū)工商局作出吊銷營業(yè)執(zhí)照之前，應(yīng)當(dāng)依法告知企業(yè)享有何種權(quán)利?

　　(7)對于人身自由受限制的損失，李某能夠最遲在何時提出國家賠償請求?

　　[正確答案]

　　(1)根據(jù)《國家賠償法》第19條第二款、第三款的規(guī)定，本案因一審人民法院判決被告無罪，則本案中拘留決定和逮捕決定都是違法的，作出拘留決定的西城區(qū)公安局和作出逮捕決定的西城區(qū)人民檢察院分別對各自的決定承擔(dān)賠償責(zé)任，相應(yīng)地成為賠償義務(wù)機關(guān)。如果賠償義務(wù)機關(guān)拒絕賠償，適用刑事賠償程序，根據(jù)國家賠償法第21條、第22條的規(guī)定。

　　(2)西城工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪為由吊銷該廠營業(yè)執(zhí)照沒有法律依據(jù)，屬違法的行政行為，西城工商局為賠償義務(wù)機關(guān)。根據(jù)《國家賠償法》第9條第二款的規(guī)定，李某可選擇的賠償程序有三;其一是直接向賠償義務(wù)機關(guān)請求賠償，如果對答復(fù)不滿意再申請復(fù)議或起訴;其二申請復(fù)議時一并提起賠償請求;其三是在提起行政訴訟時一并提起賠償請求。

　　(3)不能。因為這是兩類不同性質(zhì)的賠償，案件的性質(zhì)不同.適用不同的程序、管轄法院也不同。適用刑事賠償?shù)陌讣�雖然最終也可能進入法院，但這類案件是由中級以上人民法院內(nèi)部特設(shè)的賠償委員會裁決的，而不同于適用一般訴訟程序。因此，國家賠償，特別是刑事賠償和司法賠償?shù)乃�謂司法最終原則，不同于一般民事、行政、刑事案件由人民法院作出終審判決即為定案的司法最終。

　　(4)根據(jù)《國家賠償法》第30條的規(guī)定，對此李某可以要求賠償義務(wù)機關(guān)消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉，但僅此而已，不存在一般意義上以金錢為給付內(nèi)容的精神損害賠償。

　　(5)不可以。因為這種損失并不是羈押行為所直接造成的。

　　(6)根據(jù)《行政處罰法》第31條和第42條的規(guī)定，行政機關(guān)作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。而這里主要的權(quán)利就是針對行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰而特有的、當(dāng)事人要求舉行聽證的權(quán)利。

　　(7)《國家賠償法》第32條規(guī)定了2年的時效，應(yīng)自1996年9月13日以后起2年，即1998年9月14日;如果這一天是法定假日;可以延至法定假日結(jié)束后第一個工作日;如果最后6個月即在3月14日起存在影響權(quán)利行使的不可抗力事由，時效中止，至不可抗力由消失后繼續(xù)計算。

　　[考點集成]

　　關(guān)于行政賠償義務(wù)機關(guān)，國家賠償法規(guī)定：行政機關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。兩個以上行政機關(guān)共同行使行政職權(quán)時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，共同行使行政職權(quán)的行政機關(guān)為共同賠償義務(wù)機關(guān)。 法律、法規(guī)授權(quán)的組織在行使授予的行政權(quán)力時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，被授權(quán)的組織為賠償義務(wù)機關(guān)。受行政機關(guān)委托的組織或者個人在行使受委托的行政權(quán)力時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，委托的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。 賠償義務(wù)機關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān);沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)的，撤銷該賠償義務(wù)機關(guān)的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。 經(jīng)復(fù)議機關(guān)復(fù)議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)，但復(fù)議機關(guān)的復(fù)議決定加重損害的，復(fù)議機關(guān)對加重的部分履行賠償義務(wù)。

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　　案例2 國家賠償?shù)姆秶?/P>

　　1996年度，中國A公司與國外B公司簽訂糧食買賣合同并支付了全部貨款。1997年1月，當(dāng)C公司貨輪將買賣合同項下的貨物運抵中國港口時，某公安廳所屬的海警支隊以該批貨在該港的存放和裝船數(shù)量有問題為由將船及貨物扣押。1月20日，海警支隊向A公司出具一份扣押清單。1997年5月4日，海警支隊將該批貨以市場價格的60%予以變賣，得貨款2400萬元，隨后放走了C公司貨輪。此后，A公司多次要求海警支隊處理此案，均遭拒絕。

　　[問題]

　　(1)海警支隊扣押變賣貨物后對A公司負有何種義務(wù)?A公司能否就此提起訴訟?

　　(2)C公司是否有權(quán)就貨輪被扣行為提起訴訟，法院應(yīng)否受理?為什么?

　　(3)A公司于1998年9月就扣押行為提起訴訟，法院應(yīng)否受理?為什么?

　　(4)A公司能否直接向法院提起行政賠償訴訟?為什么?

　　[正確答案]

　　(1)海警支隊在扣押A公司貨物后，負有妥善保管的義務(wù)，以免使貨物變質(zhì)滅失，同時，應(yīng)及時將扣押的地點、扣押理由通知A公司，并及時就本案開始進一步的調(diào)查，及早作出處理決定。海警支隊變賣貨物后對A公司負有保管變賣所得的義務(wù)。A公司可以就此提起行政訴訟。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，海警支隊的行為屬于對財產(chǎn)的強制措施，A公司作為該貨物的買主，針對該貨物的扣押行為將直接影響A公司的財產(chǎn)權(quán)益，因此，可以作為原告依法可以提起行政訴訟。

　　(2)C公司作為貨輪的所有人，在其財產(chǎn)(貨輪)被扣后，有權(quán)依行政訴訟法的規(guī)定對扣押行為提起行政訴訟。被告為實施扣押行為的海警支隊。

　　(3)按照《行政訴訟法》第39條的規(guī)定，A公司應(yīng)當(dāng)在知道海警支隊作出扣押行為后3個月內(nèi)提起行政訴訟。就本案而言，即應(yīng)在1997年1月20日海警支隊出具扣押清單并送達A公司后3個月內(nèi)提起行政訴訟。如果海警支隊未向A公司送達該清單，則A公司的起訴時效順延。因此，如果A公司在1998年9月提起訴訟，并主張未收到正式的扣押清單，且海警支隊無法證明A公司此前三個月內(nèi)已知道該扣押決定，則法院應(yīng)當(dāng)受理。

　　(4)A公司可以依照國家賠償法的規(guī)定在海警支隊拒不處理的情況下直接向法院提起行政賠償訴訟。此訴訟請求的時效為二年，即使自1997年1月20日算起，顯然也沒有屆滿。

　　[考點集成]

　　根據(jù)《中華人民共和國國家賠償法》對賠償范圍的規(guī)定，行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：(一)違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的;(二)非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的;(三)以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的;(四)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的;(五)造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯財產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：(一)違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的; (二)違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的;(三)違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的;(四)造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。

　　案例3 行政訴訟案件的管轄權(quán)

　　梁某從某地購買了大量食用油，租由趙某任船長的貨船A，欲將油運往甲省B市。但乙省A市海關(guān)疑該船為走私船，將該船連同貨物扣押。因趙某無法出示購油的增值稅發(fā)票，被海關(guān)限制人身自由達3天之久。后經(jīng)協(xié)商，趙某依海關(guān)要求交納了40萬元押金以后，返回梁某處取增值稅發(fā)票。待取來后海關(guān)卻說該發(fā)票是假的，拒絕退還40萬元押金。此時船已在海上被扣一個月有余。梁某和趙某對海關(guān)的扣押行為、限制人身自由以及扣押金的行為均不服，欲起訴。

　　[問題]

　　若趙某系甲省B市人，梁某是丙省C市人，且A、B、C三市均為省會市，那么哪些法院擁有管轄權(quán)?理由何在?

　　[正確答案]

　　趙某被限制人身自由地——A市中級人民法院，趙某戶籍所在地——B市中級人民法院，梁某戶籍所在地——C市中級人民法院均擁有管轄權(quán)。原因是《若干解釋》第9條第2款規(guī)定，行政機關(guān)基于同一事實既對人身又對財產(chǎn)實施行政處罰或者采取行政強制措施時，被限制人身自由的公民、被扣押或沒收財產(chǎn)的公民、法人或其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。原告所在地，包括戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。

　　[考點集成]

　　行政訴訟案件的地域管轄，包括一般地域管轄和特殊地域管轄，一般地域管轄即由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。

　　特殊地域管轄：對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告住所地或者原告住所地人民法院管轄。因不動產(chǎn)提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。

　　案例4 行政訴訟參加人、司法審查標準、行政訴訟判決類型

　　1999年10月9日下午，某縣花邊廠職工鄒某倒汽車時，不慎將已停在該地的個體出租車司機林某的出租汽車刮了一下。為此林某和鄒某夫婦發(fā)生口角，以致雙方夫婦扭扯。在扭扯中，林某打了鄒某妻子一巴掌，致其輕微傷，后被鄰居勸解。當(dāng)晚，鄒某召集制鎖廠職工尤某及其妹夫陳某等人于23時許，持刀闖入林某家，鄒某毆打林某及其丈夫。次日凌晨1時許，鄒某，陳某和尤某再次闖入林某家，搗毀林某部分家具。之后，該三人又闖到林某的胞妹家，搗毀其部分家具。1999年11月1日，某縣公安局根據(jù)《治安管理處罰條例》第二十二條，第二十三條之規(guī)定，以“故意毆打他人”為由，對鄒某，林某作出行政拘留10天，對尤某，陳某分別處以治安警告處罰。林某認為公安機關(guān)給自己行政拘留10天處罰過重，而僅給鄒某10天拘留處罰和對尤某、陳某只處以警告處罰過輕，提出申訴。某市公安局維持了原裁決。林某仍不服，向某縣人民法院提出行政訴訟。

　　[問題]

　　(1)本案的訴訟參加人有哪些?為什么?

　　(2)對被告的治安管理處罰的具體行政行為應(yīng)適用《行政訴訟法》規(guī)定的何種司法審查標準?被告的治安管理處罰的具體行政行為是否合法?為什么?

　　(3)根據(jù)本案情況，人民法院可以具體作何種判決?

　　(4)對第一審人民法院的判決，可以依法提起上訴的有誰?

　　[正確答案]

　　(1)本案的訴訟參加人包括：原告：林某;被告：某縣公安局;第三人：尤某、陳某和鄒某。因為林某是按照《行政訴訟法》提起訴訟的公民。經(jīng)復(fù)議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告。某縣公安局是作出原具體行政行為的行政機關(guān)。鄒某、尤某和陳某是和提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。

　　(2)對被告的治安管理處罰的具體行政行為應(yīng)適用《行政訴訟法》規(guī)定的行政處罰顯失公正的司法審查標準。因為在本案中，鄒某，尤某，陳某多次進行大砸活動，其行為危害嚴重，而林某僅僅在扭打中打了鄒某妻子一巴掌，被告給予上述處罰顯然與以上各人的行為所造成的社會危害后果不相適應(yīng)，構(gòu)成顯失公正。

　　(3)根據(jù)本案情況，人民法院可以具體作如下判決：減輕林某的處罰，不適用限制人身權(quán)的拘留，而適用罰款或警告;加重鄒某、陳某、尤某的處罰。陳、尤二人也應(yīng)給予行政拘留。

　　(4)對第一審人民法院的判決，可以依法提起上訴的有：原告：林某;被告：某縣公安局;第三人：尤某、陳某和鄒某。

　　[考點集成]

　　人民法院對行政訴訟案件的判決主要有四種：(1)維持判決，具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。(2)撤銷判決，主要證據(jù)不足的，適用法律、法規(guī)錯誤的，違反法定程序的，超越職權(quán)的，濫用職權(quán)的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以責(zé)令被告重新作出具體行政行為。(3)履行判決，被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行。(4)變更判決，行政處罰顯失公正的，可以判決變更。

　　案例5 原告申請撤訴人民法院不予準許 、缺席判決

　　A律師事務(wù)所為招攬更多的業(yè)務(wù)，實行按案件標的額為介紹案件的人提取一定的“案件介紹費”，并且對幾個較為重大的案件，給予了“介紹人”一定數(shù)額的費用。由于在某一案件上通過這一辦法將B律師事務(wù)所的案件攬走，B律師事務(wù)所對A律師事務(wù)所的這一行為向有關(guān)司法行政機關(guān)進行了舉報。有關(guān)司法行政機關(guān)對此進行了調(diào)查，確認A律師事務(wù)所確有此違法行為，依據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，對A律師事務(wù)作出警告的處罰，并責(zé)令其停業(yè)整頓。A律師事務(wù)所不服，向人民法院提起訴訟。在訴訟期間，被告改變了原具體行政行為，決定撤銷對A律師事務(wù)所的處罰，A律師事務(wù)所以此為由，向人民法院申請撤訴，人民法院經(jīng)審查認為原告申請撤訴不合法，裁定不準許。人民法院對案件繼續(xù)審理，但經(jīng)兩次合法傳喚，原、被告都無正當(dāng)理由拒不到庭。

　　[問題]

　　(1)人民法院裁定不準許撤訴，繼續(xù)審理被告新舊兩個具體行政行為中的哪一個?

　　(2)原告與被告都不到庭，人民法院應(yīng)當(dāng)如何判決?

　　[正確答案]

　　(1)人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對被告的原具體行政行為進行審理。本案中原告雖然申請撤訴，但人民法院裁定不準許，因此，改變后的具體行政行為不能產(chǎn)生法律效力，有效的仍然是原具體行政行為，人民法院應(yīng)繼續(xù)對原具體行政行為進行審理。

　　(2)在原告與被告都不到庭的情況下，人民法院可以進行缺席判決。本案中，原告與被告都是經(jīng)兩次合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，所以，人民法院可以在原、被告都不到庭的情況下進行判決。

　　[考點集成]

　　在行政訴訟中，被告可以改變其具體行政行為，但其改變后的具體行政行為能否產(chǎn)生效力，則取決于原告是否同意而申請撤訴，并且人民法院是否裁定準許撤訴。符合以下條件，法院才能裁定準許撤訴：(1)提出撤訴的必須是原告或者原告特別授權(quán)的委托代理人。(2)申請撤訴必須是原告真正自愿。(3)必須在人民法院對該案宣告判決或裁定前提出。(4)必須在法律允許的范圍內(nèi)，不得損害國家利益、公共利益及他人的合法權(quán)益。

　　《行政訴訟法》第48條規(guī)定：“經(jīng)人民法院兩次合法傳喚，被告無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決�！毙姓�訴訟法新解釋第49條第2款規(guī)定：“原告或者上訴人申請撤訴，人民法院裁定不予準許的，原告或者上訴人經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可而中途退庭的，人民法院可以缺席判決。”

　　案例6 對超越職權(quán)行政行為的行政訴訟

　　張某系一個體工商戶，經(jīng)營一個小食品店，兩年來一直未向稅務(wù)機關(guān)交足稅款，此事被鄉(xiāng)政府在一次對市場經(jīng)營的食品質(zhì)量進行檢查時發(fā)現(xiàn)。鄉(xiāng)政府以自己的名義給張某下達兩次補交稅款1100元的通知，張某均未按通知補稅。1992年5月24日鄉(xiāng)政府扣押了張某的一臺電冰箱與部分食品，當(dāng)時未辦理任何手續(xù)。張某對此不服，在同年7月2日向縣人民法院提起訴訟�？h人民法院受理此案。

　　[問題]

　　(1)縣人民法院對鄉(xiāng)人民政府的行為應(yīng)當(dāng)如何判決?

　　(2)對張某不按規(guī)定納稅的違法行為，縣人民法院將怎樣處理?

　　[正確答案]

　　(1)鄉(xiāng)人民政府的行為屬于超越職權(quán)，縣人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷其具體行政行為，將扣押張某的財產(chǎn)返還。本案中張某在納稅上的違法行為，應(yīng)當(dāng)由稅務(wù)機關(guān)處理，鄉(xiāng)政府對此處理違反了行政職權(quán)的分工負責(zé)原則，是超越職權(quán)的違法行為。此外，鄉(xiāng)政府作出扣押行為的程序也違法。因此，縣人民法院應(yīng)當(dāng)判決撤銷鄉(xiāng)人民政府的行為。

　　(2)對張某不按規(guī)定納稅的違法行為，縣人民法院可以將其移送給對此案有管轄權(quán)的稅務(wù)機關(guān)進行處理。

　　[考點集成]

　　超越職權(quán)，是指行政機關(guān)在實施具體行政行為時超出了法規(guī)賦予其職權(quán)的范圍。超越職權(quán)的形式主要有以下幾種：(1)違反行政機關(guān)的分工職責(zé);(2)超越行政機關(guān)行使權(quán)利的地域范圍;(3)行政機關(guān)超過了一定的時間行使權(quán)利;(4)行政機關(guān)超越了法律、法規(guī)規(guī)定的數(shù)額進行管理。

　　根據(jù)《行政訴訟法》第54條的規(guī)定，對主要證據(jù)不足，適用法律、法規(guī)錯誤，違反法定程序，超越職權(quán)，濫用職權(quán)的具體行政行為應(yīng)判決撤銷。

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