2019年法考主觀題卷案例分析培訓練習題六

　　案例1 公務行為的判斷

　　1987年9月7日晚9時許，某鐵路公安局民警宋某著便服到某火車站辦私事，聽見一男青年(李某，20歲，某有色金屬進出口公司臨時工)喊：“誰要廣州的車票，即上前查問”。李某稱，“喊著玩呢”，宋某即連續(xù)將李某摔倒在地，李某將宋某穿著的汗衫扯掉。圍觀群眾見二人互相扭打，即向某火車站站前聯(lián)防辦公室報告。值班民警史某帶領聯(lián)防員趕到現(xiàn)場，見李某嘴部出血，宋某赤裸上身，前胸部有抓痕。宋某稱:“我是民警，在抓倒票的人。”史某讓宋、李二人去聯(lián)防辦公室，宋某不愿去，提出去車站派出所。史某堅持讓宋、李二人去聯(lián)防辦公室解決。宋某仍不愿去，聯(lián)防隊員王某(本案原告)等人對宋某推搡、踢打。爾后，宋、李二人被帶到聯(lián)防辦公室。聯(lián)防辦公室核實宋某民警身份后，由史某陪宋某到醫(yī)院診治并送其回去。與此同時，站前派出所查明李某不是票販子，進行批評教育后讓其回家。自1987年9月22日開始，某鐵路公安局單方面對王某等人進行調(diào)查，并于同年11月28日發(fā)出傳喚證，對王某傳喚審查。12月9日某鐵路公安分局作出治安管理處罰裁決，以王某“毆打該局民警”為由，根據(jù)《治安管理處罰條例》第8條和第19條規(guī)定，給予王某行政拘留15目的處罰，并賠償經(jīng)濟損失。王某不服提出申訴。1987年12月17日，某鐵路公安局作出治安管理處罰申訴裁決，以王某“阻礙民警依法執(zhí)行職務”為由，維持某鐵路公安分局原裁決。王某仍不服，向某區(qū)人民法院提起訴訟。

　　[問題]

　　(1)宋某的追查倒票行為是否執(zhí)行公務行為?為什么?

　　(2)宋某的行為有無不當之處?

　　(3)原告王某的行為是否“阻礙民警依法執(zhí)行職務?為什么?”

　　[正確答案]

　　(1)宋某的追查倒票行為是執(zhí)行公務行為。因為本案中宋某及其隸屬的鐵路公安局屬于有權(quán)實施治安行政管理的人員和行政機關(guān)，追查“倒票”行為完全在其職權(quán)范圍之內(nèi)，宋某作為人民警察追查違法犯罪嫌疑人，不受時間、地點限制。所以宋某雖然身著便服到火車站辦私事，但遇到“倒票”嫌疑人也應當而且有權(quán)予以追查，所以宋某的行為是執(zhí)行公務無疑。

　　(2)宋某執(zhí)行公務的行為程序和手段上不完全合法。沒有遵循出示證件、表明身份、說明理由等程序，同時本案中李某并未暴力反抗，只是稱“喊著玩呢”，宋某即連續(xù)將其摔倒在地，應屬于違法使用行政強制措施。

　　(3)原告王某的行為不是“阻礙民警依法執(zhí)行職務”。因為聯(lián)防隊員王某并不能確定宋某系執(zhí)行職務，在沒有確定宋某身份之前讓宋某到聯(lián)防辦公室并沒有錯，這足以說明王某并沒有妨礙執(zhí)得職務的主觀故意。因此，王某行為不構(gòu)成妨礙民警依法執(zhí)行職務。

　　[考點集成]

　　判斷一個行為是不是執(zhí)行公務的行為有以下標準：(1)該行為實施者必須是公務員或者是法律、法規(guī)授權(quán)的組織的正式工作人員，或者是行政機關(guān)依法委托的執(zhí)行公務的人員;(2)該行為實施者必須出于執(zhí)行公務的動機和目的;(3)該行為必須在行政職權(quán)范圍內(nèi)進行，不得超越職權(quán)。單純以公務人員的行為是否在工作崗位和工作時間內(nèi)進行判斷是不恰當、不全面的。

　　行政機關(guān)執(zhí)行公務應當遵循法定的方式和程序，應當表明身份，可以通過著裝、出示證件或佩帶有關(guān)值勤標志等方式表明自己的公務身份。

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　　案例2 行政處罰的程序和原則

　　胡某和趙某是鄰居，兩家為房屋間的通道發(fā)生爭吵，當胡某拉趙某到村民委員會評理時，趙某在地上大喊“打死人了，打死人了�！睆堉�聞聲趕來勸開，在趙的要求下把趙某攙扶回家。之后，趙某告到當?shù)嘏沙鏊�，派出所根�?jù)張之“聽到喊聲趕到，見趙某躺在地上”的證詞，對胡某拘留3天。胡某不服，申訴到市公安局，市公安局經(jīng)審查認為派出所越權(quán)處罰，決定撤銷派出所對胡某的處罰。事隔半月，胡某所在地縣公安局認定胡某毆打趙某致輕微傷害，對胡某作出拘留5天的處罰。胡某更加不服，再次向市公安局申請復議。市公安局審理后認為，縣公安局對胡某的處罰偏重，作出變更拘留5天為罰款60元的處罰。胡某不服，向縣人民法院提起訴訟�！�

　　[問題]

　　(1)市公安局經(jīng)審查認為派出所越權(quán)處罰，決定撤銷派出所對胡某的處罰是否正確?為什么?

　　(2)派出所對胡某拘留3天的行政處罰程序是否合法?為什么?

　　(3)市公安局作出撤銷對胡某拘留3天的處罰決定后，縣公安局又作出對胡某拘留5天的行政處罰，是否正確?為什么?

　　[正確答案]

　　(1)正確。因為派出所無權(quán)對胡某拘留3天。

　　(2)派出所對胡某拘留3天的行政處罰程序不合法。因為派出所在作出處罰決定時，沒有遵循《行政處罰法》規(guī)定的公正、公開原則和查明事實、說明理由、聽取當事人的陳述申辯等制度。

　　(3)不正確。因為市公安局的行政復議決定的理由是派出所越權(quán)�？h公安局又作出對胡某拘留5天的行政處罰，既違反“一事不再罰”原則，也構(gòu)成對市公安局行政復議決定的不履行。

　　[考點集成]

　　行政處罰必須遵循法定的程序，《行政處罰法》第36條規(guī)定：除本法第33條規(guī)定的可以當場作出的行政處罰外，行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有依法應當給予行政處罰的行為的，必須全面、客觀、公正地調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù);必要時，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，可以進行檢查。第30條規(guī)定，公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應當給予行政處罰的，行政機關(guān)必須查明事實;違法事實不清的，不得給予行政處罰。第31條規(guī)定，行政機關(guān)在作出行政處罰決定之前，應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當事人依法享有的權(quán)利。第32條規(guī)定;當事人有權(quán)進行陳述和申辯。行政機關(guān)必須充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據(jù)，應當進行復核;當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關(guān)應當采納。

　　案例3 行政處罰的設定權(quán)和聽證程序的適用

　　2002年9月24日，某市勞動局的執(zhí)法人員到個體戶吳愛華的工廠進行檢查，發(fā)現(xiàn)有多處不符合勞動安全衛(wèi)生標準，如燈光昏暗，工作人員操作時未帶安全帽等。對此，勞動局勞動安全稽查組的工作人員作了勞動安全檢查記錄，并提出了“限3天改進，罰款人民幣2000元”的處理意見，吳愛華當場簽了字。工作人員當天扣留了吳愛華的“特殊工種用工許可證”。9月27日，勞動安全稽查組對吳愛華作出了第84號行政處罰決定書，并于當日送達。吳愛華在9月29日交納了罰款。兩天后，勞動安全稽查組又派人到其工廠進行檢查，仍認為不符合要求，“特殊工種用工許可證”仍未發(fā)還吳愛華。

　　[問題]

　　(1)據(jù)查，扣留吳愛華工廠的特殊工種用工許可證的法律依據(jù)是該省人大常委會通過的一個立法文件，該扣留行為是否合法?為什么?

　　(2)如果勞動局要吊銷吳愛華工廠的特殊工種用工許可證，那么吳愛華是否可以要求舉行聽證?

　　[正確答案]

　　(1)合法。因為地方性法規(guī)可以設定扣留特殊工種用工許可證的行政處罰措施。

　　(2)可以。因為對于吊銷許可證的行政處罰，行政相對人可以要求舉行聽證程序。

　　[考點集成]

　　《中華人民共和國行政處罰法》規(guī)定，行政法規(guī)可以設定除限制人身自由以外的行政處罰。地方性法規(guī)可以設定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。

　　行政機關(guān)作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利。當事人要求聽證的，行政機關(guān)應當組織聽證，當事人不承擔行政機關(guān)組織聽證的費用。

　　案例4 治安管理處罰

　　1993年7月30日，某縣公安局某縣派出所接到群眾舉報稱:某酒家女服務員何某某于6月的一天有賣淫行為。接報后，某鄉(xiāng)派出所即于同日立案查處，傳喚何某某時，何某某聞風而逃。1994年元月19日，何某某攝于法律的威嚴，在其舅父陳某某的帶領下到某鄉(xiāng)派出所投案，交代賣淫行為時供稱其中一名嫖客是二化廠的，人家都喊他夏科長。1994年元月30日，何某某對該第二化肥廠1992年的一張黨代會照片進行辨認，在多名人員中指認了夏某。1994年2月1日派出對夏某進行訊問，夏某供認了嫖娼經(jīng)過。次日，該縣公安局以嫖娼為由對夏某作出了(1994)第018號治安管理處罰裁決:罰款3000元為押金。直到1995年6月份，某縣紀檢委對夏某進行黨紀處理時，夏才聲稱:“沒有收到公安局的處罰裁決，所交3000元為押金而不是罰款”，并于同年8月份向某市公安局申請復議，公安局以沒有裁決為由不予以復議。夏又向法院起訴。法院立案后，某縣公安局不應訴，不答辯，不舉證，經(jīng)合法傳喚不到庭，法院于1996年3月22依照<<行政訴訟法>>第三十二，四十八，五十四條之規(guī)定，作出了(1996)行初字第03號行政判決，以違反法定程序為由，撤銷某縣公安局作出的(1994)第018號治安處罰裁決。某縣公安局于同年7月23日收到判決書后，于8月16日以同樣的事實重新對夏某作出(1996)第20號警告，罰款3000元的治安處罰，并依據(jù)<<賣淫嫖娼人員收容教育辦法>>對夏某作出了(1996)第01號收容教育1年的決定。夏某不服，于同年8月19 日向市公安局申請復議，市公安局于8月23日作出復議決定，維持縣公安局的處罰決定。1996年8月30 日，夏某不服，向人民法院提出行政訴訟。

　　[問題]

　　(1)本案應當由哪個人民法院管轄?為什么?

　　(2)原告稱:<<治安管理處罰條例>>第十八條規(guī)定“違反治安管理行為在6個月內(nèi)公安機關(guān)沒有發(fā)現(xiàn)的，不再處罰”所以對他的治安管理處罰已經(jīng)超過了法定時限。該主張是否應當予以支持?為什么?

　　(3)某縣公安局在其具體行政行為被法院以違法法定程序為由撤消后，能否以同樣的事實重新作出(1996)第20號警告，罰款3000元的治安處罰?

　　(4)某縣公安局的(1996)第01號收容教育1年的決定是否合法?為什么?

　　(5)夏某能否直接向人民法院提交國家賠償請求?為什么?

　　[正確答案]

　　(1)本案應當由某縣人民法院管轄。因為<<行政訴訟法>>規(guī)定，行政案件由最初作出具體行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。

　　(2)對原告的治安管理處罰沒有超過法定時限。因為雖然夏某的嫖娼行為發(fā)生在1993年的6月份，公安機關(guān)查獲夏某是在1994年元月，中間已經(jīng)超過了半年，但<<治安管理處罰條例>>指的是違法行為被發(fā)現(xiàn)而不是違法行為人被發(fā)現(xiàn)。夏某的嫖娼行為在何某某的賣淫行為被發(fā)現(xiàn)時已經(jīng)算被發(fā)現(xiàn)，并沒超過6個月。

　　(3)某縣公安局在其具體行政行為被法院以違反法定程序為由撤銷后，能夠以同樣的事實重新作出(1966)第20號警告、罰款3000元的治安處罰。

　　(4)某縣公安局的(1996)第01號收容教育1年的決定不合法。因為法不溯及既往，夏某的嫖娼行為發(fā)生在國務院1993年9月發(fā)布的<<賣淫嫖娼人員收容教育辦法>>實施以前，所以該收容教育決定使用法律、法規(guī)錯誤。

　　(5)夏某能夠向人民法院直接提起國家賠償?shù)钠鹪V請求。因為《國家賠償法》規(guī)定，賠償請求人要求賠償應當先向賠償義務機關(guān)提出，也可以申請行政復議和提起行政訴訟時一并提出。

　　[考點集成]

　　治安管理處罰是對不構(gòu)成犯罪的違法行為實施的行政處罰，根據(jù)我國的治安管理處罰條例規(guī)定，對違反治安管理行為的處罰，由縣、市公安局、公安分局或者相當于縣一級的公安機關(guān)裁決。治安管理處罰的種類包括警告、罰款和拘留三種。和其他行政處罰二年的訴訟時效不同的是，治安管理處罰的時效是六個月�！斑`反治安管理行為在六個月內(nèi)公安機關(guān)沒有發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。前款期限從違反治安管理行為發(fā)生之日起計算，違反治安管理行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，從行為終了之日起計算。”

　　案例5 行政復議機關(guān)

　　山東省某縣一造紙廠未經(jīng)批準擅自在淮河流域的一河流管理范圍內(nèi)設置排污口，向河流內(nèi)排污，受到某縣環(huán)保局的查處。國務院頒布的《淮河流域水污染防治暫行條例》規(guī)定：“縣級人民政府環(huán)境保護行政主管部門或者該行政主管部門決定的罰款額，以不超過1萬元為限;超過1萬元的，應當報上一級環(huán)境保護行政主管部門或者該行政主管部門批準�！笨h環(huán)保局責令造紙廠糾正違法行為，并經(jīng)報其上一級環(huán)境保護行政主管部門批準，對該造紙廠處以4萬元的罰款。造紙廠以罰款過重為由，申請行政復議，在行政復議期間，被申請人將原來的4萬元罰款改為3萬元，對此，造紙廠表示同意其撤回申請。事后造紙廠又認為3萬元的罰款還是過重，又以此事由再次向復議機關(guān)申請復議。

　　[問題]

　　(1)本案誰為行政復議機關(guān)?

　　(2)造紙廠再次向復議機關(guān)申請復議，復議機關(guān)是否受理?

　　[正確答案]

　　(1)本案的行政復議機關(guān)是縣環(huán)保局的上一級機關(guān)即市環(huán)保局或者縣級人民政府。

　　(2)造紙廠再次向復議機關(guān)申請復議，復議機關(guān)不予受理。本案，造紙廠因縣環(huán)保局改變罰款決定而申請撤回復議，符合復議法的規(guī)定，但經(jīng)復議機關(guān)同意撤回復議后，行政復議終止。

　　[考點集成]

　　《行政復議法》第12條規(guī)定：“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議�！�

　　根據(jù)《行政復議法》第25條的規(guī)定：“行政復議決定作出前，申請人要求撤回行政復議申請的，經(jīng)說明理由，可以撤回;撤回行政復議申請的，行政復議終止�！�

　　案例6 復議機關(guān)改變行政決定的管轄

　　某區(qū)工商局干部任某下班路經(jīng)集貿(mào)市場，從個體攤販汪某處買了1箱蘋果，回到家中發(fā)現(xiàn)有幾個蘋果是爛的。則返回市場找到汪某要求換，汪某以蘋果是降價出售為由不給換，兩個人吵了起來。這時，任某向汪某表明自己是工商局干部，如果不給換，以后就別想再在此賣東西，汪某對任某的話未加理睬，仍然大吵。任某惱怒，上前與汪某撕打起來。汪某用拳猛擊任某的頭部、臉部，致使任某腮頰明顯青腫，嘴角流血。此事件被聞訊趕來的公安人員制止。事后經(jīng)醫(yī)院診斷，任某屬輕微腦震蕩。對此事件，區(qū)公安局認為，汪某屬于妨礙執(zhí)行公務的違法行為，根據(jù)《治安管理處罰條例》第19條的規(guī)定，作出拘留10天的處罰決定，并責令汪某賠償任某的全部醫(yī)藥費200元。汪某不服向市公安局申請復議，市公安局經(jīng)查認為，汪某的行為性質(zhì)屬于侵犯他人人身權(quán)利，根據(jù)《治案管理處罰條例》第22條的規(guī)定，仍然處以汪某10天的拘留，賠償任某200元的醫(yī)藥費。汪某仍不服向人民法院提起訴訟。

　　[問題]

　　(1)對于本案哪個人民法院有管轄權(quán)?

　　(2)本案被告是誰?

　　(3)本案有無第三人?如果有是誰?

　　[正確答案]

　　(1)區(qū)公安局所在地的基層人民法院和市公安局所在地的基層人民法院都有管轄權(quán)。本案的問題關(guān)鍵是確定市公安局的復議決定是否改變了區(qū)公安局的具體行政行為。市公安局的復議決定雖然在處罰結(jié)果上同區(qū)公安局一樣，但對汪某違法行為的性質(zhì)認定上作了改變，并且在適用《治安管理處罰條例》的條款上不同，因此市公安局的復議決定改變了原具體行政行為，且這一案件根據(jù)《行政訴訟法》第13條的規(guī)定，應由基層人民法院管轄。所以，本案區(qū)公安局和市公安局所在地的基層人民法院都有管轄權(quán)。

　　(2)被告是復議機關(guān)市公安局。根據(jù)《行政訴訟法》第25條第2款的規(guī)定，復議機關(guān)改變原具體行政行為的，復議機關(guān)作為被告。本案復議機關(guān)市公安局改變了原具體行政行為，所以被告應是市公安局。

　　(3)有第三人，第三人是任某�！缎姓�訴訟法》第27條規(guī)定：“同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加。”任某是治安違法行為的被害人，公安機關(guān)能否公正地處理汪某的違法行為，直接涉及到其合法權(quán)益能否得到保護，人民法院對案件的判決結(jié)果也就直接影響其權(quán)利義務。因此，任某與被訴的具體行政行為有利害關(guān)系，可以作為第三人參加訴訟。

　　[考點集成]

　　根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，復議機關(guān)維持原具體行政行為的，由作出原具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄;復議機關(guān)改變原具體行政行為的，可以由作出原具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄，也可以由復議機關(guān)所在地人民法院管轄。

　　根據(jù)行政訴訟法新解釋的規(guī)定，復議決定有下列情形之一的，屬于行政訴訟法規(guī)定的“改變原具體行政行為”：改變原具體行政行為認定的主要事實和證據(jù)的;改變原具體行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)對定性產(chǎn)生影響的;撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。

　　經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告;復議機關(guān)改變原具體行政行為的，復議機關(guān)是被告。

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