【案例一】 A公司與B公司的合同關(guān)系成立嗎?

　　A公司給B公司發(fā)出訂單(要約)購(gòu)買電器，B公司完全接受訂單，簽字蓋章了，但是他又附一張紙——這張紙記載了B公司提出的免責(zé)條款，A公司一看，不予理睬。但B公司不知道，到期就發(fā)貨，A公司一看，貨送來(lái)了，還不錯(cuò)，就收了。

　　請(qǐng)問：

　　(l)A、B之間的書面合同是否成立，為什么?

　　(2)A、B之間的合同是否最終成立，根據(jù)是什么?

　　(3)如果合同成立，合同成立之時(shí)、合同成立之地是什么?

　　【參考答案】

　　(1)A、 B之間的書面合同未成立，因?yàn)锽公司在“承諾"中附了一個(gè)免責(zé)條款，這屬于實(shí)質(zhì)性變更，實(shí)質(zhì)性變更構(gòu)成反要約。在此時(shí)，A、B之間因?yàn)橐�約與承諾未取得一致，合同不成立。

　　(2)A、B之間的合同最終成立。B公司發(fā)貨，是要約，A公司受領(lǐng)是承諾。合同成立的標(biāo)志是當(dāng)事人就有關(guān)債權(quán)債務(wù)關(guān)系或者權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成合意，兩個(gè)表示的意思取得一致。A、B公司以行為達(dá)成合意�！逗贤�法》第36條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立�！�

　　(3)合同成立之時(shí)，是A公司受領(lǐng)之時(shí)，成立之地，是A公司受領(lǐng)之地。

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　　【案例二】 百貨公司的廣告是要約嗎?

　　成都市一個(gè)百貨公司發(fā)出一個(gè)廣告：在4月1日這一天，凡是到我百貨公司一層柜臺(tái)購(gòu)買A牌化妝品的顧客，統(tǒng)統(tǒng)單價(jià)銷售(原價(jià)160元一瓶)。廣告的有效期為一天。廣告的內(nèi)容具體明確。到了4月 1日這天，許多百姓聚集在百貨公司門前要求購(gòu)買，但百貨公司拒絕出賣，理由是4月 1日是愚人節(jié)。

　　請(qǐng)問：

　　(1)要約的概念和要件是什么?

　　(2)百貨公司的廣告是否構(gòu)成要約?為什么?

　　(3)百貨公司拒絕出賣，其行為性質(zhì)是什么?百貨公司是否有權(quán)撤銷廣告?為什么?

　　【參考答案】《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示。"要約的要件有兩個(gè)：其一，內(nèi)容具體確定;其二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　(2)百貨公司的廣告構(gòu)成要約。因?yàn)樵搹V告符合要約的兩個(gè)要件。4月1日按半價(jià)銷售，是行為人受其約束的表示。《合同法》第15條第2款規(guī)定：“商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。"

　　(3)百貨公司的行為性質(zhì)屬于違法撤銷要約。百貨公司無(wú)權(quán)撤銷廣告，因?yàn)樵搹V告是規(guī)定了承諾期限的要約(承諾期限為一天)。《合同法》第 19條規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不可撤銷。

　　【案例三】 甲方的要約何時(shí)生效?

　　甲方在1月1日寫好了要約，但卻忘發(fā)了，他在l月3日才發(fā)出。甲方寫的要約沒有日期，到了1月10日才由郵局投到乙方的信箱。乙方11日才打開郵箱，看到要約。甲方規(guī)定的承諾期是15天。

　　請(qǐng)問：

　　(1)要約何時(shí)生效，依據(jù)是什么?

　　(2)承諾期限從何時(shí)開始計(jì)算?依據(jù)是什么?

　　(3)承諾期限的一天最后是哪一天?

　　(4)承諾要求在承諾期間內(nèi)發(fā)出即可，還是要求承諾應(yīng)在承諾期限內(nèi)送達(dá)?依據(jù)是什么?

　　【參考答案】

　　(1)要約在10日送達(dá)時(shí)生效�！逗贤�法》第16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。"

　　(2)承諾期限是從1月3日開始計(jì)算�！逗贤�法》第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。"

　　(3)甲方要約乙方在15天之內(nèi)答復(fù)，最后一天是18日。

　　(4)承諾應(yīng)當(dāng)在承諾期限內(nèi)送達(dá)。《合同法》第23條第1款規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。"

　　【案例四】 該技術(shù)合同如何處理?

　　2002年4月l日，韋伯公司與北京某高校訂立了技術(shù)開發(fā)合同。合同約定，韋伯公司提供400萬(wàn)元開發(fā)經(jīng)費(fèi)，分兩次支付。第一次是4月 10日(200萬(wàn)元)，第二次是5月10日(200萬(wàn)元)。高校負(fù)責(zé)研究開發(fā)某種新型塑料薄膜。簽訂合同一年內(nèi)完成開發(fā)任務(wù)，報(bào)酬為500萬(wàn)元。

　　請(qǐng)問：

　　(1)技術(shù)開發(fā)合同是要式合同，還是不要式合同。根據(jù)是什么?

　　(2)韋伯公司于4月 10日支付了第一批 200萬(wàn)元，受托人即開始研究開發(fā)工作。至5月10日，韋伯公司未支付款項(xiàng)，而研究開發(fā)人繼續(xù)研究開發(fā)，后發(fā)現(xiàn)研究開發(fā)成果有重大瑕疵，達(dá)不到合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，該高校及仲裁機(jī)關(guān)均認(rèn)為高校是行使先履行抗辯權(quán)的行為，該高校及仲裁機(jī)關(guān)的觀點(diǎn)是否正確?

　　(3)韋伯公司與高校未約定專利申請(qǐng)權(quán)的歸屬，專利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰(shuí)，為什么?

　　(4)高校收到了200萬(wàn)元研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)，但只使用了150萬(wàn)元，其余50萬(wàn)元是否應(yīng)當(dāng)退回，為什么?

　　【參考答案】

　　(1)技術(shù)開發(fā)合同是要式合同�！逗贤�法》第330條第3款規(guī)定：“技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式�！�

　　(2)不正確。先履行抗辯權(quán)的行為表現(xiàn)是拒絕履行(中止履行)，而高校是繼續(xù)履行，放棄了先履行抗辯權(quán)。此案構(gòu)成雙方違約。

　　(3)歸高校。雙方簽訂的是委托開發(fā)合同。《合同法》第339條規(guī)定：“委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。"

　　(4)應(yīng)當(dāng)退回。因?yàn)�，研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)并不是報(bào)酬，且當(dāng)事人對(duì)研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)并未約定包干使用，因此節(jié)余不能歸研究開發(fā)人。

　　【案例五】 甲、乙兩公司對(duì)銀行的借款要承擔(dān)責(zé)任嗎?

　　甲、乙兩個(gè)公司合并成丙，未辦理手續(xù)，就向銀行借了500萬(wàn)元，后甲、乙不再履行合并協(xié)議。甲、乙兩個(gè)法人繼續(xù)存在。

　　請(qǐng)問：

　　(1)從現(xiàn)象上看，甲、乙屬于何種合并(不考慮是否合并成功)?

　　(2)銀行的債務(wù)由誰(shuí)償還?

　　(3)合并公告要求90日內(nèi)申報(bào)債權(quán)，未申報(bào)者視為自動(dòng)放棄債權(quán)。假如合并成功，申報(bào)者視為自動(dòng)放棄債權(quán)的規(guī)定是否發(fā)生效力，是否毫無(wú)法律效果?

　　【參考答案】

　　(1)屬于新設(shè)合并。

　　(2)甲乙承擔(dān)連帶清償責(zé)任。因?yàn)樗麄兊男袨榈扔诤匣锝杩睢?/P>

　　(3)公告并不導(dǎo)致債權(quán)的消滅，因?yàn)橐环綗o(wú)權(quán)剝奪另一方的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。但公告引起訴訟時(shí)效的中斷。

　　【案例六】張某是否應(yīng)該支付手表價(jià)款?

　　張某在金五星商城看中一塊標(biāo)價(jià)600元的手表，猶豫不決。商販李某允許其試戴三天。張某在第二天，被冒充非典病人的王某搶走。變賣后予以揮霍。

　　請(qǐng)問：

　　(1)張某是否應(yīng)當(dāng)向李某支付該手表價(jià)款。所有權(quán)未轉(zhuǎn)移是否影響風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)?根據(jù)是什么?

　　(2)張某是無(wú)償試戴，還是有償試戴。

　　(3)如果未遭到搶劫。至三天期滿，張某未作任何表示，會(huì)產(chǎn)生什么效果?根據(jù)是什么?

　　【參考答案】

　　(1)張某應(yīng)當(dāng)向李某支付該手表價(jià)款。因?yàn)槭直硪呀?jīng)交付。所有權(quán)未轉(zhuǎn)移不影響風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)�！逗贤�法》第 142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。"該手表已經(jīng)交付。

　　(2)依據(jù)《合同法》的精神和交易習(xí)慣，試用買賣，是無(wú)償試用。因而，在沒有特約的情況下，張某是無(wú)償試戴。

　　(3)至三天期滿，張某未作任何表示，是以沉默的方式對(duì)標(biāo)的物的認(rèn)可。試用買賣是附生效條件的買賣�！逗贤�法》第171條規(guī)定：“試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購(gòu)買標(biāo)的物，也可以拒絕購(gòu)買。試用期間屆滿，買受人對(duì)是否購(gòu)買標(biāo)的物未作表示的，視為購(gòu)買。"

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