法律職業(yè)資格考試《民訴》歷年原題解析第11~13章

　　第11章 訴

　　1、甲訴乙的合同糾紛案件，經(jīng)一審、二審法院的審理，甲勝訴。乙申請(qǐng)?jiān)賹�，法院�?jīng)審查決定再審。再審過程中，乙提出反訴。對(duì)此，法院應(yīng)如何處理?(2005年.卷三.單選.第39題)

　　A.將乙的反訴與甲提出的本訴合并審理

　　B.裁定駁回乙的反訴

　　C.判決駁回乙的反訴

　　D.就反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知乙另行起訴

　　答案：D

　　解析：根據(jù)《民事訴訟法》第186條的規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖硭�作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定，也就是說，對(duì)二審案件適用二審程序進(jìn)行再審;《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第184條規(guī)定： “在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿原則就新增加的訴訟請(qǐng)求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，告知當(dāng)事人另行起訴�！币虼�，本題的正確選項(xiàng)是D，A、B、C選項(xiàng)表述的處理方式?jīng)]有法律根據(jù)，所以都是錯(cuò)誤選項(xiàng)。

　　2、乙租住甲的房屋，甲起訴乙支付拖欠的房租。在訴訟中，甲放棄乙支付房租的請(qǐng)求，但要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。下列關(guān)于本案的哪種說法是正確的?(2006年.卷三.單選.第41題)

　　A.甲的主張是訴訟標(biāo)的的變更

　　B.甲的主張是訴訟請(qǐng)求的變更

　　C.甲的主張是訴的理由的變更

　　D.甲的主張是原因事實(shí)的變更

　　答案：B

　　解析：訴由訴訟主體、訴訟標(biāo)的、訴訟理由構(gòu)成。訴訟標(biāo)的指雙方當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議而請(qǐng)求法院做出裁判的民事法律關(guān)系，訴的理由指當(dāng)事人向人民法院請(qǐng)求裁判保護(hù)和進(jìn)行訴訟的根據(jù)。訴訟請(qǐng)求指當(dāng)事人向法院提出的具體請(qǐng)求。本題中，甲、乙因租賃合同發(fā)生爭(zhēng)議，甲放棄要求乙支付房租的請(qǐng)求，要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。在這個(gè)過程中，訴訟標(biāo)的一直是租賃合同糾紛，訴訟理由、原因、事實(shí)一直是乙拖欠房租，故訴訟標(biāo)的、訴的理由和原因事實(shí)都沒有變更，而僅變更了訴訟請(qǐng)求，因此選B是正確的。

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　　3、甲的鄰居乙買來建筑材料，準(zhǔn)備在房后建一雜物間，甲認(rèn)為會(huì)擋住自己出入的通道，堅(jiān)決反對(duì)。乙不聽。甲向法院起訴，請(qǐng)求法院禁止乙的行為。該訴訟屬于哪類訴?(2007年.卷三.單選.第41題)

　　A.確認(rèn)之訴

　　B.形成之訴

　　C.給付之訴

　　D.變更之訴

　　答案：C

　　解析：按照當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求的目的和內(nèi)容的不同，可以把訴分為確認(rèn)之訴，給付之訴、變更之訴。確認(rèn)之訴是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。確認(rèn)之訴的客體為法律關(guān)系。給付之訴，是指原告請(qǐng)求法院判令被告向其履行某種特定給付義務(wù)的訴訟。原告要求被告履行的給付義務(wù)既包括給付一定數(shù)額的貨幣和財(cái)產(chǎn)，也包括為或不為某種特定的行為。變更之訴又稱形成之訴，是指法院以判決改變或既存的某種法律關(guān)系的訴。據(jù)此，本題中甲請(qǐng)求法院禁止乙的行為屬于給付之訴，因此C項(xiàng)正確。

　　4、關(guān)于反訴，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(2008年四川.卷三.單選.第35題)

　　A.甲訴乙侵權(quán)糾紛一案，乙提出反訴后，甲自覺理虧而撤回了本訴，法院則應(yīng)當(dāng)將反訴終結(jié)審理

　　B.某法院對(duì)自己作出的某案件的二審判決進(jìn)行再審時(shí)，被告提出反訴，法院對(duì)此應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知另行起訴

　　C.丙訴丁交付貨物，丁聘請(qǐng)了律師，并出具了僅寫明“全權(quán)委托”字樣的授權(quán)委托書，庭審中丁的律師可以代替丁提出反訴

　　D.戊訴己借款糾紛案，己在庭審中對(duì)戊提出人身?yè)p害賠償?shù)姆凑?qǐng)求，法院對(duì)此應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知另行起訴

　　答案：B

　　解析：反訴是指在訴訟程序進(jìn)行中，本訴的被告針對(duì)本訴原告向法院提出的獨(dú)立的反請(qǐng)求。本訴和反訴雖然有牽連關(guān)系，但是二者屬于兩個(gè)獨(dú)立的訴。反訴提出后，即使本訴的訴訟請(qǐng)求被放棄或者撤回，也不影響反訴的存在，法院仍然要對(duì)反訴進(jìn)行審理并作出裁判，故A項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

　　《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問題的意見》第184條規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請(qǐng)求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。本題B項(xiàng)中“法院對(duì)自己作出的某案件的二審判決進(jìn)行再審”應(yīng)當(dāng)適用第二審程序，根據(jù)上述法律規(guī)定，B項(xiàng)說法正確。

　　《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問題的意見》第69條規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提交的授權(quán)委托書，應(yīng)在開庭審理前送交人民法院。授權(quán)委托書寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。故C項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

　　反訴必須與本訴之間存在牽連關(guān)系，即存在法律上或者事實(shí)上的聯(lián)系。D項(xiàng)中戊對(duì)己提出的是借款糾紛方面的請(qǐng)求，而己對(duì)戊提出的是關(guān)于人身?yè)p害賠償方面的請(qǐng)求，二者不論從法律上還是事實(shí)上都沒有聯(lián)系，所以己不能因此提起反訴，法院應(yīng)當(dāng)告知己提起新的訴訟，更談不上調(diào)解，故D項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

　　綜上，本題的正確答案為B.

　　5、甲公司起訴要求乙公司交付貨物。被告乙公司向法院主張合同無效，應(yīng)由原告甲公司承擔(dān)合同無效的法律責(zé)任。關(guān)于本案被告乙公司主張的性質(zhì)，下列哪一說法是正確的?(　)(2009年.卷三.單選.第36題)

　　A.該主張構(gòu)成了反訴

　　B.該主張是一種反駁

　　C.該主張僅僅是一種事實(shí)主張

　　D.該主張是一種證據(jù)

　　答案：A

　　解析：本題考核反訴。

　　反訴，是指在訴訟程序進(jìn)行中，本訴被告針對(duì)本訴原告向法院提出的獨(dú)立的反訴請(qǐng)求。反訴不同于反駁，反駁是指被告針對(duì)原告提出的訴訟請(qǐng)求和理由，從實(shí)體和程序上、從事實(shí)上和法律上予以辯駁。反駁的目的雖然也在于使原告的訴訟目的無法實(shí)現(xiàn)，但是它并非向原告提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。本題中，被告乙公司向法院提出合同無效的同時(shí)，向法院提出了獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，即要求原告承擔(dān)合同無效的法律責(zé)任。故本題中乙公司的主張是反訴，而非反駁。因此，本題的正確答案是A.

　　6、劉某習(xí)慣每晚將垃圾袋放在家門口，鄰居王某認(rèn)為會(huì)招引蒼蠅并影響自己出入家門。王某為此與劉某多次交涉未果，遂向法院提起訴訟，要求劉某不得將垃圾袋放在家門口，以保證自家的正常通行和維護(hù)環(huán)境衛(wèi)生。關(guān)于本案的訴訟標(biāo)的，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(　)(2009年.卷三.單選.第37題)

　　A.王某要求劉某不得將垃圾袋放在家門口的請(qǐng)求

　　B.王某要求法院保障自家正常通行權(quán)的請(qǐng)求

　　C.王某要求劉某維護(hù)環(huán)境衛(wèi)生的請(qǐng)求

　　D.王某和劉某之間的相鄰關(guān)系

　　答案：D

　　解析：本題考核訴訟標(biāo)的。

　　訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)并要求法院作出裁判的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中ABC項(xiàng)都屬于訴訟請(qǐng)求，只有D項(xiàng)是“權(quán)利義務(wù)關(guān)系”，即訴訟標(biāo)的。因此，本題的正確答案是D.

　　7、甲因乙久拖房租不付，向法院起訴，要求乙支付半年房租6,000元。在案件開庭審理前，甲提出書面材料，表示時(shí)間已過去1個(gè)月，乙應(yīng)將房租增至7,000元。關(guān)于法院對(duì)甲增加房租的要求的處理，下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )(2011年卷三單選第37題)

　　A.作為新的訴訟受理，合并審理

　　B.作為訴訟標(biāo)的變更，另案審理,

　　C.作為訴訟請(qǐng)求增加，繼續(xù)審理

　　D.不予受理，告知甲可以另行起訴

　　【答案】C

　　【考點(diǎn)】訴訟請(qǐng)求的變更

　　【解析】訴訟標(biāo)的與訴訟請(qǐng)求具有密切聯(lián)系，但兩者并不等同。訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人爭(zhēng)議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，訴訟請(qǐng)求則是基于法律關(guān)系要求法院作出的特定判決。本題中，訴訟標(biāo)的是房屋租賃關(guān)系，而訴訟請(qǐng)求是要求乙支付拖欠的房租。甲在訴訟過程將之前索要的房租金額從6,000元增至7,000元，僅是訴訟請(qǐng)求的增加，當(dāng)事人爭(zhēng)議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系并沒有變，即訴訟標(biāo)的沒有變更。訴訟仍然是原來的訴訟，不是新的訴訟，不能作為新的訴訟來審理。另外，《民事訴訟法》第一百二十六條規(guī)定，原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理。因此，法院應(yīng)繼續(xù)審理該案，不存在合并審理的問題。

　　8、關(guān)于訴的分類的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(13年.卷三.37題.單選)

　　A.孫某向法院申請(qǐng)確認(rèn)其妻無民事行為能力，屬于確認(rèn)之訴

　　B.周某向法院申請(qǐng)宣告自己與吳某的婚姻無效，屬于變更之訴

　　C.張某在與王某協(xié)議離婚后，又向法院起訴，主張離婚損害賠償，屬于給付之訴

　　D.趙某代理女兒向法院訴請(qǐng)前妻將撫養(yǎng)費(fèi)從每月1000元增加為2000元，屬于給付之訴

　　答案：C

　　9、2003年8月，設(shè)立于同一行政區(qū)域內(nèi)的甲公司向乙公司訂購(gòu)了40臺(tái)電腦，協(xié)議約定乙公司于2004年1月31日之前交貨，甲公司于2004年3月15日之前付清貨款。乙公司按期向甲公司交付了40臺(tái)電腦，但甲公司只在2004年3月向乙公司交付了29臺(tái)電腦款，其余11臺(tái)電腦款一直未交付。2005年1月，乙公司起訴，要求甲公司支付余款及其利息，法院受理了此案。甲公司認(rèn)為乙公司的電腦質(zhì)量不合格，準(zhǔn)備提起反訴。關(guān)于提起反訴的解答，下列哪些選項(xiàng)是正確的?(07年.卷三.88題.多選)

　　A.甲公司的反訴在主體、管轄和牽連關(guān)系上都是符合反訴條件的

　　B.該反訴應(yīng)該在答辯期屆滿之前提出

　　C.反訴所需要交納的受理費(fèi)較通常的起訴減半收取

　　D.該反訴已經(jīng)超過了訴訟時(shí)效，法院應(yīng)依法裁定不予受理

　　答案：AC

　　解析：所謂的反訴，是指在訴訟進(jìn)行過程中，本訴的被告以原告為被告，向受理本訴的人民法院提出與本訴具有牽連關(guān)系的、目的在于抵消或者吞并本訴原告訴訟請(qǐng)求的獨(dú)立的反請(qǐng)求，本題中，甲公司認(rèn)為乙公司的電腦質(zhì)量不合格而反訴乙公司，主體是符合條件的;而且本題中甲公司的反訴與本訴中乙公司請(qǐng)求支付余款及其利息是有牽連關(guān)系的，所以A的說法是正確的�！蹲C據(jù)規(guī)定》第34條，當(dāng)事人提出反訴，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。注意這里的舉證期限不等同于答辯期，因此B的說法是錯(cuò)誤的。根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第18條規(guī)定，被告提起反訴、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，人民法院決定合并審理的，分別減半交納案件受理費(fèi)。所以C是正確的�！睹裨V意見》第153條規(guī)定，當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長(zhǎng)事由的，判決駁回其訴訟請(qǐng)求。本題中，反訴雖然已經(jīng)超過了訴訟時(shí)效，但是法院應(yīng)該裁定受理，因此D的說法是錯(cuò)誤的，本題正確答案是AC.

　　10、關(guān)于訴的種類的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的?(08年.卷三.86題.多選)

　　A.甲公司以乙公司違約為由，訴至法院要求解除合同，屬于變更之訴

　　B.甲公司以乙公司的履行不符合約定為由，訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行，屬于給付之訴

　　C.甲向法院起訴乙，要求返還借款1000元，乙稱自己根本沒有向甲借過錢，該訴訟屬于確認(rèn)之訴

　　D.甲公司起訴乙公司，要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音，屬于變更之訴

　　答案：AB

　　解析：訴可以分為三類：確認(rèn)之訴、變更之訴和給付之訴。確認(rèn)之訴是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。給付之訴是指原告請(qǐng)求法院判令被告向其履行某種特定給付義務(wù)的訴訟。變更之訴又稱形成之訴，是指原告請(qǐng)求法院以判決改變或者消滅既存的某種民事法律關(guān)系的訴。本題中A選項(xiàng)中，甲公司以乙公司違約為由，訴至法院要求解除合同，是請(qǐng)求改變合同法律關(guān)系，屬于變更之訴，正確;B中甲公司以乙公司的履行不符合約定為由，訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行是給付之訴，正確;C中甲起訴乙要求返還借款，實(shí)際上是請(qǐng)求法院判令被告向其履行一定的義務(wù)，是給付之訴，C錯(cuò)誤，不當(dāng)選;D中也是請(qǐng)求法院判令被告履行特定的給付義務(wù)，所以是給付之訴，D錯(cuò)誤，不當(dāng)選。

　　11、關(guān)于反訴，下列哪些表述是正確的?(12年.卷三.80題.多選)

　　A.反訴應(yīng)當(dāng)向受理本訴的法院提出，且該法院對(duì)反訴所涉及的案件也享有管轄權(quán)

　　B.反訴中的訴訟請(qǐng)求是獨(dú)立的，它不會(huì)因?yàn)楸驹V的撤銷而撤銷

　　C.反訴如果成立，將產(chǎn)生本訴的訴訟請(qǐng)求被依法駁回的法律后果

　　D.本訴與反訴的當(dāng)事人具有同一性，因此，當(dāng)事人在本訴與反訴中訴訟地位是相同的

　　答案：AB

　　12、.甲向大恒銀行借款100萬元，乙承擔(dān)連帶保證責(zé)任，甲到期未能歸還借款，大恒銀行向法院起訴甲乙二人，要求其履行債務(wù)。關(guān)于訴的合并和共同訴訟的判斷，下列哪些選項(xiàng)是正確的?(13年.卷三.77題.多選)

　　A.本案屬于訴的主體的合并

　　B.本案屬于訴的客體的合并

　　C.本案屬于必要共同訴訟

　　D.本案屬于普通共同訴訟

　　答案：AC

　　13、關(guān)于反訴，下列哪些表述是正確的?(13年.卷三.80題.多選)

　　A.反訴的原告只能是本訴的被告

　　B.反訴與本訴必須適用同一種訴訟程序

　　C.反訴必須在答辯期屆滿前提出

　　D.反訴與本訴之間須存在牽連關(guān)系，因此必須源于同一法律關(guān)系

　　答案：AB

　　14、2009年2月，家住甲市A區(qū)的趙剛向家住甲市B區(qū)的李強(qiáng)借了5000元，言明2010年2月之前償還。到期后趙剛一直沒有還錢。

　　2010年3月，李強(qiáng)找到趙剛家追討該債務(wù)，發(fā)生爭(zhēng)吵。趙剛因所牽寵物狗易受驚，遂對(duì)李強(qiáng)說：“你不要大聲喊，狗會(huì)咬你�！崩顝�(qiáng)不理，仍然叫罵，并指著狗叫喊。該狗受驚，撲向李強(qiáng)并將其咬傷。李強(qiáng)治傷花費(fèi)6000元。

　　李強(qiáng)起訴要求趙剛返還欠款5000元、支付醫(yī)藥費(fèi)6000元，并向法院提交了趙剛書寫的借條、其向趙剛轉(zhuǎn)賬5000元的銀行轉(zhuǎn)賬憑證、本人病歷、醫(yī)院的診斷書(復(fù)印件)、醫(yī)院處方(復(fù)印件)、發(fā)票等。

　　趙剛稱，其向李強(qiáng)借款是事實(shí)，但在2010年1月賣給李強(qiáng)一塊玉石，價(jià)值5000元，說好用玉石貨款清償借款。當(dāng)時(shí)李強(qiáng)表示同意，并稱之后會(huì)把借條還給趙剛，但其一直未還該借條。

　　趙剛還稱，李強(qiáng)故意激怒狗，被狗咬傷的責(zé)任應(yīng)由李強(qiáng)自己承擔(dān)。對(duì)此，趙剛提交了鄰居孫某出具的書面證詞，該證詞描述了李強(qiáng)當(dāng)時(shí)罵人和罵狗的情形。

　　趙剛認(rèn)為，李強(qiáng)提交的診斷書、醫(yī)院處方均為復(fù)印件，沒有證明力。

　　請(qǐng)回答：關(guān)于趙剛“用玉石貨款清償借款”的辯稱，下列選項(xiàng)正確的是：(12.卷三.不定項(xiàng).100)

　　A.將該辯稱作為趙剛償還借款的反駁意見來審查，審查的結(jié)果可以作為判決的根據(jù)

　　B.趙剛應(yīng)當(dāng)以反訴的形式提出請(qǐng)求，法院可以與本訴合并進(jìn)行審理

　　C.趙剛必須另行起訴，否則法院不予處理

　　D.趙剛既可以反訴的形式提出，也可另行起訴

　　答案：BD