2020法律職業(yè)資格考試《民法》客觀題精選九

　　一、單項選擇題

　　1、關于反訴下列說法正確的是(　　)

　　A.本、反訴的主體應當具有同一性，故在本、反訴中當事人的訴訟地位相同

　　B.反訴與本訴之間應當具有牽連關系，所以本、反訴必須基于同一法律關系

　　C.張三起訴李四，李四反訴張三，訴訟中，經(jīng)法庭傳票傳喚，張三沒有正當理由拒不到庭，本訴應當按照撤訴處理，反訴應當缺席判決

　　D.反訴應當在一審首次開庭前提出，在二審中被告提出反訴，法院可以調(diào)解，調(diào)解不成告知另行起訴，但當事人同意由二審法院一并審理的，二審法院可以一并裁判

　　答案：C

　　解析：A選項中本、反訴的主體應當具有同一性，但并不能當然地得出當事人在本、反訴中訴訟地位相同的結(jié)論，其訴訟地位恰好是相反的，即本訴的被告做了反訴的原告，本訴的原告做了反訴的被告，表述錯誤。 B選項考查本、反訴之間的牽連關系，本、反訴之間的牽連關系可以基于同一法律關系，也可以基于相互之間存在牽連的不同法律關系。如張三李四打架，張三起訴李四賠償，李四反訴張三要求賠償自己的損失，則本、反訴是基于同一侵權法律關系;再如張三起訴李四要求支付房屋租金，李四反訴張三，主張張三未盡修繕義務，房屋天花板脫落導致自己受傷，要求張三承擔醫(yī)療費，本案中，本、反訴分別基于房屋租賃合同關系和侵權法律關系，但二者之間存在牽連，亦構(gòu)成反訴。所以表述錯誤。 C選項考查反訴的獨立性，反訴可以獨立于本訴而存在，即不因本訴的撤銷而撤銷。張三在訴訟中具有雙重身份，一方面是本訴的原告，不到庭，本訴按照撤訴處理;另一方面是反訴的被告，不到庭，反訴對其缺席判決。故張三不到庭，本訴按撤訴處理，反訴缺席判決，表述正確。 D選項考查反訴的提出時間，應當在一審法庭辯論終結(jié)前提出，而不是一審開庭前。當然此處還有一個重要問題需要考生掌握，即二審中提出反訴如何處理，法院可以調(diào)解，調(diào)解不成告知當事人另行起訴，但是當事人同意由二審法院一并審理的，二審法院可以一并裁判。 綜上，本題答案為C。

　　2、關于人民檢察院的法律監(jiān)督權，表述正確的是(　　)

　　A.某縣人民檢察院認為某人民調(diào)解委員會調(diào)解程序違法，向該調(diào)解委員會提出檢察建議

　　B.某縣人民檢察院認為某縣法院的一審判決錯誤，向市中院提出抗訴啟動二審程序

　　C.某縣人民檢察院發(fā)現(xiàn)該縣法院張法官在一起實現(xiàn)擔保物權案件中收受賄賂，而向該縣法院提出檢察建議

　　D.某縣人民檢察院發(fā)現(xiàn)該縣法院在確認調(diào)解協(xié)議效力的程序中存在嚴重錯誤，報請上級人民檢察院提出抗訴

　　答案：C

　　解析：人民檢察院是我國法律監(jiān)督機關，在民事訴訟中行使法律監(jiān)督權。檢察監(jiān)督的方式是提出檢察建議或者抗訴，檢察監(jiān)督的對象是公權力的行使，即人民法院及其工作人員行使審判權和執(zhí)行權的行為和結(jié)果。首先，檢察監(jiān)督是一種公對公的監(jiān)督，監(jiān)督對象只能是法院及其工作人員行使審判權和執(zhí)行權的行為，故而對當事人、其他訴訟參與人的行為以及人民調(diào)解委員會、仲裁委員會等社會組織的行為不能進行監(jiān)督;其次，檢察監(jiān)督包括法院及其工作人員行使審判權的行為和結(jié)果，如對法官的行為進行監(jiān)督，提出檢察建議、糾正違法通知書等，對法院的生效判決提出抗訴或者檢察建議等。所以A選項表述錯誤。 B選項在民事訴訟中的抗訴僅僅是上級檢察院對下級法院的生效裁判向同級人民法院提出抗訴而啟動再審程序，即只有再審抗訴，而不存在對一審判決提出二審抗訴，這點和刑事訴訟不同，表述錯誤，實則是用刑事訴訟的規(guī)定作為干擾。 C選項中檢察院對法官受賄的行為進行監(jiān)督是檢察監(jiān)督原則的應有之義，因為檢察監(jiān)督還包括對法官行使審判權和執(zhí)行權行為的監(jiān)督，表述正確。當然，有考生提出，實現(xiàn)擔保物權案件屬于特別程序，不能進行再審(審判監(jiān)督程序)，故檢察院不能提出檢察建議。但是選項并未說檢察建議是要啟動再審程序，僅僅是對法官的違法行為進行監(jiān)督提出檢察建議，要求法院糾正該違法行為以及對違法法官作出處理。 D選項中確認調(diào)解協(xié)議效力是特別程序，不能適用再審(審判監(jiān)督程序)，故不能通過抗訴啟動再審，表述錯誤。 綜上，本題答案為C。

　　3、張三起訴李四歸還借款10萬元，法院經(jīng)審理查明，借款事實得以認定，同時法院還查明李四逾期履行還款義務近一年，遂根據(jù)銀行同期存款利息判決李四歸還借款10萬元以及利息5000元。如何評價法院的判決?(　　)

　　A.該判決符合法律規(guī)定，實事求是，全面保護當事人的合法權益，體現(xiàn)了公平正義的法治理念

　　B.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟辯論原則

　　C.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟處分原則

　　D.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟平等原則

　　答案：C

　　解析：法院的判決不能超過原告的訴訟請求，否則將違反處分原則。很顯然，本案中原告的訴訟請求是歸還本金10萬元，法院判決歸還本金的同時判決歸還利息，該判決超出了原告的訴訟請求，違反了處分原則。因為主張本金與利息是原告的權利，根據(jù)處分原則的要求，當事人有權處分自己的民事權利和訴訟權利，既然原告沒有主張利息，說明原告對這一實體權利進行了處分，法院超出該主張對利息進行判決，顯然不當干預了原告的處分權，違反處分原則。本案與平等原則和辯論原則無涉。 綜上，本題答案為C。

　　4、某區(qū)人民法院開庭審理張三訴李四侵權損害賠償一案，庭審中，張三發(fā)現(xiàn)本案人民陪審員是李四的表哥，同時本案證人與李四也存在利害關系，遂對相關人員提出了回避申請。關于本案表述正確的是(　　)

　　A.本案人民陪審員的回避應當由審判長決定

　　B.本案證人的回避應當由審判長決定

　　C.在法院作出人民陪審員回避決定前，人民陪審員不停止本案工作

　　D.法院駁回張三回避申請后，張三有權申請復議一次，復議期間，人民陪審員不停止本案工作

　　答案：D

　　解析：A選項中，人民陪審員適用回避制度，作為審判人員，人民陪審員的回避應當由院長決定，表述錯誤。B選項中，證人不適用回避制度(因為證人的不可替代性)，故表述錯誤。C選項中，申請后，回避決定作出前，被申請回避的人應當暫停本案工作，故在院長作出是否回避的決定前，被申請回避的人民陪審員應當暫停本案工作，選項表述錯誤。D選項中，對駁回回避申請決定不服的，可以通過同級復議的方式予以救濟，同時，復議不停止原決定的執(zhí)行，表述正確。 綜上，本題答案為D。

　　5、A區(qū)的甲公司與B區(qū)的乙公司簽訂木材買賣合同，約定在C區(qū)由乙公司交付甲公司一批木材;雙方書面簽訂補充協(xié)議“因合同糾紛，由合同實際履行地法院管轄”后乙公司在D區(qū)完成木材交付，因為木材質(zhì)量問題，甲公司欲起訴乙公司，應當由哪些(個)法院管轄?(　　)

　　A.A區(qū)法院

　　B.B區(qū)法院

　　C.C區(qū)法院

　　D.D區(qū)法院

　　答案：D

　　解析：本題依據(jù)筆者總結(jié)的思路，雙方當事人存在有效的管轄協(xié)議，在第二步即協(xié)議管轄中即可確定原告可以選擇向管轄協(xié)議所確定的“實際履行地”法院起訴，本題直接選擇D選項即可。而部分考生則如此判斷“有約定履行地的，約定履行地與實際履行地法院不一致的，由約定履行地法院管轄”，進而選擇了C，但忽略了該規(guī)定是在合同糾紛的法定管轄(被告住所地和合同履行地法院管轄)中判斷合同履行地的問題，而法定管轄的適用前提在于不存在專屬管轄以及協(xié)議管轄，而本案中存在有效的協(xié)議管轄，則直接根據(jù)協(xié)議確定管轄即可。由于存在有效的管轄協(xié)議，本案不適用合同糾紛的法定管轄，故無需考慮被告住所地的問題，亦不需要考慮合同約定履行地和實際履行地不一致的問題，所以題目實則是通過“后乙公司在D區(qū)完成木材交付”的表述誤導考生，將考生的思路引向“有約定履行地，約定履行地和實際履行地不一致的，由約定履行地法院管轄”，從而誤選C選項。 綜上，本題答案為D。

　　6、甲公司起訴乙公司要求支付貨款，乙公司稱已經(jīng)將貨款交付給甲公司的業(yè)務員張某，并出示了張某以甲公司名義出具的收款憑證。甲公司承認張某是本公司員工，但主張張某無權代為收取貨款，且張某未將貨款交回甲公司。法院依當事人申請通知張某參加訴訟，張某應以何種身份參加訴訟?(　　)

　　A.共同原告

　　B.共同被告

　　C.無獨立請求權第三人

　　D.證人

　　答案：D

　　解析：本題為合同糾紛，根據(jù)當事人適格的判斷，爭議實體權利義務關系雙方當事人為案件適格當事人，本案合同雙方當事人為甲公司和乙公司，甲公司和乙公司分別為本案原告、被告。同時，法人或者其他組織的工作人員執(zhí)行工作任務造成他人損害的，該法人或者其他組織為當事人，但法人、其他組織應登記而未登記或者法人、其他組織依法終止后，行為人以其名義進行民事活動的，以行為人為當事人。故除非法人、其他組織尚未登記或者已經(jīng)終止后仍以法人、其他組織進行活動的外，其余情形下工作人員執(zhí)行工作任務的行為一律以法人名義起訴、應訴，工作人員不能作為當事人，故本案甲公司工作人員張某不能以當事人身份參加訴訟，即不能作為原告、被告、有獨三、無獨三等。但是因為其經(jīng)歷了案件，對案件知情，故只能以證人身份參加訴訟。 綜上，本題答案為D。

　　7、張三到紅星商場購買了一臺冰箱，后發(fā)現(xiàn)冰箱質(zhì)量有問題，遂以違約為由起訴紅星商場賠償，紅星商場稱，該冰箱是從騰達公司進貨，應當由騰達公司承擔責任。關于本案，說法正確的是(　　)

　　A.本案中騰達公司可以申請參加訴訟，也可以由法院依職權追加其參加訴訟

　　B.在訴訟中騰達公司無權提出管轄權異議，無權放棄、變更、承認訴訟請求或者撤訴

　　C.如果本案通過調(diào)解結(jié)案，則調(diào)解書需要經(jīng)過騰達公司簽收

　　D.如果一審判決騰達公司不承擔責任，則騰達公司不能作為上訴人和被上訴人

　　答案：A

　　解析：首先張三與紅星商場的訴訟標的是冰箱買賣合同關系，騰達公司對該標的沒有獨立的請求權，但是該案的處理結(jié)果與騰達公司有法律上的利害關系(因為如果該案判決認定冰箱質(zhì)量有問題，最后紅星商場可能據(jù)此要求騰達公司承擔責任)，所以本案中張三為原告，紅星商場為被告，騰達公司為無獨三。關于無獨三的參訴方式，可以自己申請參加訴訟，也可以由法院依職權通知參加訴訟，所以A表述正確。B、C、D考查無獨三的訴訟權利，首先無獨三不能提出管轄權異議，不能放棄、變更訴訟請求或者撤訴，B選項中多出了一個“無獨三不能承認訴訟請求”的表述，為錯誤，因為無獨三沒有自己的訴訟請求，不能放棄、變更訴訟請求，不能撤訴，但是完全可以承認原告的訴訟請求，如本案中，騰達公司參加訴訟后可以承認原告的訴訟請求而承擔賠償責任。C、D選項涉及無獨三附條件享有的權利，包括簽收調(diào)解書的權利和上訴權，只有承擔責任的無獨三有簽收調(diào)解書和上訴的權利，C表述中如果本案調(diào)解需要騰達公司承擔責任，則需要經(jīng)騰達公司簽收才生效，如本案調(diào)解不需要騰達公司承擔責任，則無需騰達公司簽收，表述未區(qū)分情形，以偏概全，為錯誤。D中，不承擔責任的無獨三無權上訴，即不能成為上訴人，但并不妨礙其作為被上訴人，如本案判決由被告紅星商場承擔責任，騰達公司不承擔責任，則騰達公司不能上訴，但如果被告紅星商場上訴，其上訴請求即是要求改判自己不應承擔責任，而應當由騰達公司承擔賠償責任，騰達公司不就理所當然成了被上訴人嗎?所以D選項錯誤。 綜上，本題答案為A。

　　8、張三、李四因為生活瑣事發(fā)生矛盾，李四將張三打傷，張三的表弟陸某(32歲)、路人陳某(34歲)以及其子陳小(11歲)目睹了整個案件事實;后張三起訴李四要求賠償醫(yī)療費、誤工費等損失共計5000元，申請法庭通知陸某、陳某以及陳小作為證人出庭作證。法庭上陸某陳述李四無端尋釁將張三打傷，而陳某陳述張三與李四推搡過程中李四失手將張三打傷。關于本案，下列表述正確的是(　　)

　　A.張三應當在舉證期限屆滿前申請法庭通知證人出庭作證，且應當承擔證人出庭作證產(chǎn)生的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失

　　B.法院應當要求以上證人簽署如實陳述保證書，證人拒絕簽署的，不得作證，并且自行承擔費用

　　C.陸某與案件有利害關系，陳小是未成年人，不得作為證人

　　D.陸某的證言證明力小于路人陳某的證言，且不得單獨作為認定案件事實的依據(jù)

　　答案：D

　　解析：首先，關于證人出庭問題，由當事人在舉證期限屆滿前申請或者如果該證言屬于人民法院依職權調(diào)查收集的證據(jù)的可以由法院依職權通知證人出庭，未經(jīng)通知，證人不得出庭作證，但雙方當事人均同意并經(jīng)法院準許的除外。故A選項中關于當事人申請法院通知證人出庭的表述正確;但關于證人出庭的費用，包括交通、就餐、住宿等必要費用以及誤工損失應當由敗訴方承擔，而不應當由申請方當事人承擔，故A選項關于證人出庭費用補助的表述錯誤，A選項表述錯誤。其次，關于證人出庭作證的保證書，法院應當責令證人簽署如實作證保證書，但無、限制民事行為能力人除外，證人拒絕簽署保證書的，不得作證，且應當自行承擔費用。本案中陸某、陳某應當簽署如實作證保證書，如其拒絕簽署則不得作證，且應當自行承擔費用，而陳小是限制民事行為能力人，無需簽署保證書，故B選項關于法院應當要求本案三名證人均簽署保證書的表述錯誤。再次，關于證人資格問題，凡是知道案件情況且能夠正確表達的人都有義務作證，故一來無、限制民事行為能力人如果能夠正確表達亦能作為證人，二來與案件有利害關系的人也可以作為證人(證人不適用回避制度)，只是其證言的證明力較小，不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)，故C選項關于證人資格的表述錯誤。最后，關于證明力的問題，首先與案件有利害關系的人所提供的證言證明力較小，不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)(需要其他證據(jù)對其證明力予以補強);其次關于證明力大小的比較問題，與當事人有親屬或者其他密切關系的人出具的有利于該方當事人的證言證明力小于其他證人證言，本案中證人陸某作為張三的表弟，其提供的證言對張三有利，其證明力小于路人陳某的證人證言，故D選項關于證言證明力的表述正確。 綜上，本題答案為D。

　　9、關于證據(jù)的理論分類，下列說法正確的是(　　)

　　A.張某損毀某書店的工具書，書店老板起訴要求賠償，提供的被損毀的圖書證明損害后果，該圖書是直接證據(jù)

　　B.無法與原件核對的復印件、復制品是間接證據(jù)

　　C.無正當理由未出庭的證人提供的證言是間接證據(jù)

　　D.一個客觀且合法的間接證據(jù)可以單獨作為認定案件事實的依據(jù)

　　答案：A

　　解析：A選項考查直接證據(jù)與間接證據(jù)的分類，關鍵看證據(jù)在內(nèi)容上能否完整地說明待證事實，選項明示了本案待證事實是“損害后果”，被損毀的圖書當然能完整地證明“損害后果”這一待證事實，是直接證據(jù)，故A選項正確。B選項和C選項中，直接證據(jù)和間接證據(jù)的判斷標準在于證據(jù)在內(nèi)容上能否完整地證明待證事實，而B、C選項均未提到該證據(jù)的內(nèi)容，所以可能是直接證據(jù)也可能是間接證據(jù)。如B選項提到的“復印件、復制品”說的是證據(jù)的來源，是原始和傳來證據(jù)的區(qū)分標準，而“無法與原件核對”僅僅說的是證明力大小的問題，均與直接證據(jù)和間接證據(jù)的區(qū)分無關，故B選項錯誤。C選項證人證言是直接還是間接證據(jù)關鍵要看證言的內(nèi)容，而選項提到的“無正當理由未出庭”也只是說明該證言的證明力小，與直接還是間接證據(jù)的區(qū)分無關，故C選項錯誤。D選項中間接證據(jù)在內(nèi)容上無法單獨直接證明待證事實，而需要與其他證據(jù)相結(jié)合，故就算是客觀、合法的間接證據(jù)也只能證明部分待證事實，需要與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明待證事實，故不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)，故D選項錯誤。 綜上，本題答案為A。

　　10、張三購買甲公司生產(chǎn)的飼料養(yǎng)魚，導致魚蝦死亡，損失6萬元，張三起訴甲公司侵權損害賠償，向法院提交了同村村民李四起訴甲公司損害賠償一案的生效判決書，該判決書認定甲公司生產(chǎn)的飼料有質(zhì)量問題，且與魚蝦死亡存在因果關系。甲公司否認其生產(chǎn)的飼料與魚蝦死亡之間存在因果關系，并且主張本公司并無過錯。關于本案的證據(jù)與證明的分析正確的是(　　)

　　A.應當由張三提供證據(jù)證明魚蝦死亡與甲公司飼料的質(zhì)量問題存在因果關系

　　B.應當由甲公司提供證據(jù)證明魚蝦死亡與甲公司飼料的質(zhì)量問題不存在因果關系

　　C.甲公司提供的證明本公司無過錯的證據(jù)是本證

　　D.甲公司提供的證明本公司無過錯的證據(jù)是反證

　　答案：B

　　解析：首先確定案件的證明對象，在確定了本案證明對象的基礎上討論該證明對象應當由誰承擔證明責任，據(jù)此分析本、反證以及證明標準問題：承擔證明責任的一方當事人提供的證據(jù)是本證，提供本證應當達到相應證明標準;不承擔證明責任一方當事人提供的證據(jù)是反證，提供反證無需達到證明標準，僅僅是為了反駁對方主張的事實。 分析本案，關于甲公司生產(chǎn)的飼料有質(zhì)量問題以及質(zhì)量問題與魚蝦死亡存在因果關系的事實已經(jīng)是李四起訴甲公司損害賠償糾紛一案生效判決所確定的事實，屬于免證事實，無需證據(jù)證明，故與證明責任無關。根據(jù)免證事實的規(guī)定，生效的法院判決、仲裁委裁決、公證機構(gòu)公證文書所證明的事實是免證事實，但是對方當事人可以通過相反證據(jù)推翻，故本案應當由甲公司提供證據(jù)推翻生效判決所認定的存在因果關系這一事實，即應當由甲公司提供證據(jù)證明其飼料與魚蝦死亡之間不存在因果關系，故本題A錯，B對。 C和D選項中，產(chǎn)品質(zhì)量侵權是無過錯責任原則，即無論甲公司是否存在過錯都要承擔賠償責任，故甲公司是否有過錯與本案無關，不是本案證明對象，無需任何當事人承擔證明責任，也就無所謂本、反證的問題，故C、D選項表述均為錯誤。 綜上，本題答案為B。

　　11、張某、李某侵權糾紛一案，某縣法院于6月1日向當事人送達一審判決后，李某不服，欲提出上訴，關于本案上訴期間表述正確的是(　　)

　　A.李某赴法院提交上訴狀的在途期間不計算在上訴期間內(nèi)

　　B.李某在6月16日將上訴狀交郵，上訴狀于6月18日寄到法院，本案上訴有效

　　C.如果李某在提交上訴狀的路上發(fā)生車禍昏迷至6月17日，法院應當依職權為其順延期間

　　D.在上訴期內(nèi)有法定節(jié)假日的，應當予以扣除

　　答案：B

　　解析：首先分析本案，6月1日送達一審判決，上訴期自6月2日開始計算15天，即6月16日為上訴期的最后一天。關于在途期間不計算在期間內(nèi)的規(guī)定僅僅指訴訟文書在途期間不計算在期間內(nèi)，只要在期間屆滿前將文書交郵的，均不算過期，故B選項中劉某在6月16日將上訴狀交郵的，不算過期，其上訴行為有效，表述正確;當事人參加訴訟的在途期間應當計算在期間內(nèi)，故A選項表述錯誤。C選項考查期間的耽誤與順延，當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，可以在障礙消除后10日內(nèi)向法院申請順延期限，是否準許由法院決定，可見因為不可抗拒的事由耽誤期限而順延期限的需要經(jīng)過當事人申請，法院不能依職權順延，故本題C選項錯誤。D選項關于節(jié)假日的問題，期間屆滿的最后一日為法定節(jié)假日的，期間順延到節(jié)假日后的第一個工作日，但是期間開始或者期間中有節(jié)假日的不能予以扣除，所以D選項表述錯誤。 綜上，本題答案為B。

　　12、下列關于訴訟中的障礙，處理正確的是(　　)

　　A.鄭某訴林某借款合同糾紛一案，法院依法向林某送達開庭傳票后，開庭時發(fā)現(xiàn)林某離家出走，下落不明，法院應當延期審理，并通過公告方式重新送達開庭傳票

　　B.老張起訴小張追索贍養(yǎng)費案件，經(jīng)傳票傳喚，小張無正當理由拒不到庭，法院裁定延期審理

　　C.被告吳某在庭審過程中，突發(fā)闌尾炎，被送往醫(yī)院搶救，法院應當裁定訴訟中止

　　D.張三與某公司房屋買賣合同糾紛中，張三的妻子主張張三患有精神病，申請認定其為無民事行為能力人，法院裁定訴訟中止

　　答案：D

　　解析：A選項中法院已經(jīng)依法送達開庭傳票，林某離家出走屬于經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不出庭的情形，法院應當缺席判決，而不是延期審理后再次傳票傳喚，故A選項表述錯誤。B選項中屬于追索贍養(yǎng)費案件，被告屬于必須到庭的被告，但是在第一次傳票傳喚時被告沒有正當理由拒不到庭的，不能缺席判決(因為是必須到庭的被告)，也不能拘傳(因為拘傳必須經(jīng)過兩次傳票傳喚)，但是本次庭審不能順利進行，法院只能延期審理，再次傳票傳喚被告到庭，再次傳喚不到的，可以拘傳被告。但是請考生注意，延期審理應當適用決定書而不是裁定書，所以B選項表述在此細節(jié)處出現(xiàn)錯誤。C選項屬于庭審中出現(xiàn)障礙，但是該障礙僅僅導致本次庭審不能繼續(xù)進行，在障礙消除后，庭審即恢復進行，所以應當延期審理而不是訴訟中止，故C選項表述錯誤。D選項中，張三是否為無民事行為能力人將直接影響買賣合同的效力，買賣合同糾紛案件的審理需要以其為依據(jù)，而張三是否為無民事行為能力人需要經(jīng)過認定公民為無民事行為能力的特別程序予以確定，而該特別程序尚未審結(jié)，買賣合同糾紛訴訟應當裁定訴訟中止，故D選項表述正確。 綜上，本題答案為D。

　　13、關于判決書和裁定書，下列說法正確的是(　　)

　　A.一個案件的判決書只有一份，而裁定書可能有多份

　　B.一審判決都允許上訴，一審裁定有的允許上訴，有的不允許上訴

　　C.財產(chǎn)案件的判決都有執(zhí)行力，而大多數(shù)裁定都沒有執(zhí)行力

　　D.判決必須書面作出，解決實體問題;而裁定原則上書面作出，一般解決程序問題，也可以解決實體問題

　　答案：D

　　解析：A選項中，一個案件的判決書有可能有多份，如一審判決、二審判決、再審判決等，而裁定書同樣可能有多份，如一個案件中可能存在管轄權異議裁定、保全裁定、先予執(zhí)行裁定，同時有些可以上訴的裁定存在一審裁定和二審裁定，所以A表述錯誤。同時，如果題目表述為“一個案件的生效判決只有一份，而生效裁定可能有多份”則為正確表述，因為一個案件就算存在一審、二審、再審等多份判決，但其中生效的一定只有一份;而可能有多份生效裁定分別解決不同問題，如可能存在生效的管轄權異議裁定、保全裁定、先予執(zhí)行執(zhí)行裁定等。 B選項中，一審判決均允許上訴的表述錯誤，因為一般情形一審判決都可以上訴，但存在如下特殊情形：一審終審——最高人民法院所作一審判決、小額訴訟程序所作判決、有關婚姻效力判決(根據(jù)《婚姻法解釋一》);一般的裁定不允許上訴，但是有三個例外可以上訴，分別是不予受理裁定、駁回起訴裁定、管轄權異議裁定。該選項考查兩審終審的例外情形，故B選項表述錯誤。 C選項中有一些裁定是具有執(zhí)行力的，如先予執(zhí)行執(zhí)行裁定、確認調(diào)解協(xié)議效力裁定、實現(xiàn)擔保物權裁定、人民法院所作的承認并執(zhí)行外國法院判決、外國仲裁裁決的裁定等。當然，該選項最明顯的錯誤在于并非所有的生效財產(chǎn)案件的判決都具有執(zhí)行力，如駁回原告訴訟請求的判決、確認之訴的判決等由于不具有可供執(zhí)行的內(nèi)容，不能執(zhí)行，也不需要執(zhí)行，故C選項表述錯誤。 D選項包括兩項內(nèi)容，首先是形式，判決必須書面形式，而裁定原則上書面形式，但是可以口頭，這一點得到了立法的印證，《民事訴訟法》第154條第3款規(guī)定，裁定書應當寫明裁定結(jié)果以及理由，由審判人員、書記員署名，加蓋法院的印章。口頭裁定的，應當記入筆錄。可見裁定允許口頭方式作出。其次是內(nèi)容，判決書都是解決實體問題，而裁定書一般解決程序問題，但也有解決實體問題的，如先予執(zhí)行的裁定。綜上，D選項表述正確。 綜上，本題答案為D。

　　14、張某訴林某人身損害賠償一案，法院依法適用簡易程序?qū)徖恚�法院通過傳真方式通知雙方當事人開庭，張某收到傳真后予以了回復而林某一直未回復。開庭時，張某到庭，林某未到庭，法院經(jīng)過審理后作出了缺席判決。法院通過傳真方式向張某送達了判決書，而林某下落不明，法院通過公告方式向其送達了判決書。關于本案說法正確的是(　　)

　　A.本案法院用傳真方式通知當事人開庭的做法是正確的

　　B.法院缺席判決的做法是正確的

　　C.法院通過傳真方式向張某送達判決書的做法正確

　　D.法院通過公告方式向林某送達判決書的做法正確

　　答案：A

　　解析：關于簡易程序的送達，主要知識點在于適用簡易程序?qū)徖戆讣�，法院可以采取捎口信、電話、短信、傳真、電子郵件等簡易方式傳喚當事人、通知證人和送達裁判文書以外的法律文書。但用簡便方式送達的開庭通知未經(jīng)當事人確認或者沒有其他證據(jù)證明當事人已經(jīng)收到的，不得缺席判決。此處司法解釋的規(guī)定體現(xiàn)的是民事訴訟法規(guī)定的“簡易程序可以用簡便方式傳喚當事人和證人、送達訴訟文書、審理案件，但是應當保障當事人陳述意見的權利”這一規(guī)定精神。據(jù)此，總結(jié)該司法解釋的要點如下：(1)原則上簡易程序中，法院可以用簡便方式送達文書;(2)用簡便方式送達開庭通知是允許的，但未經(jīng)當事人確認或者無其他證據(jù)證明當事人收到的，不允許缺席判決;(3)不允許用簡便方式送達裁判文書。據(jù)此，本案中用傳真方式通知當事人開庭的做法正確，但未經(jīng)林某確認而缺席判決的做法錯誤。同時用傳真方式送達判決書的做法錯誤。故A表述正確，B、C表述錯誤。簡易程序中不允許公告送達，故D選項中法院用公告方式向林某送達判決書的做法錯誤。 補充一點，由于簡易程序不允許公告送達，所以適用簡易程序?qū)徖淼陌讣�，法院按照原告提供的被告的送達地址或者其他聯(lián)系方式無法通知被告應訴的，應當按以下情況分別處理： (1)原告提供了被告準確的送達地址，但法院無法向被告直接送達或者留置送達應訴通知書的，應當將案件轉(zhuǎn)入普通程序?qū)徖? (2)原告不能提供被告準確的送達地址，法院經(jīng)查證后仍不能確定被告送達地址的，此時可以認定沒有明確被告，而裁定駁回原告起訴。 關于簡易程序轉(zhuǎn)換為普通程序，應當注意兩點，一是簡易程序轉(zhuǎn)換為普通程序，文書應當適用裁定書，即法院應當在簡易程序?qū)徖砥谙迣脻M前，作出裁定，將合議庭組成人員告知雙方當事人。二是審限的計算，在民事訴訟中簡易程序轉(zhuǎn)換為普通程序后，普通程序的審限應當自立案之日起計算。 綜上，本題答案為A。

　　15、對于當事人的下列上訴請求，法院應當受理的是(　　)

　　A.吳某申請執(zhí)行劉某財產(chǎn)一案，劉某提出管轄權異議，法院駁回劉某異議后，劉某提出上訴

　　B.鄧某訴林某離婚訴訟一案，法院審查發(fā)現(xiàn)二人系禁婚的近親屬，遂判決二人婚姻關系無效，鄧某提出上訴

　　C.張某向某中院起訴朱某侵犯其專利權，要求賠償損失1000元，法院判決駁回張某訴訟請求，張某上訴

　　D.法院適用小額訴訟程序?qū)徖硗跄撑c高某借款糾紛一案，高某提出管轄權異議，法院駁回其異議，高某提出上訴

　　答案：C

　　解析：A選項中對執(zhí)行管轄異議裁定的救濟方式是向上一級法院申請復議，而不是上訴，所以劉某對執(zhí)行管轄異議裁定提出的上訴，法院不應受理，故A表述錯誤;B選項中根據(jù)《婚姻法解釋一》，有關婚姻效力的判決一經(jīng)作出發(fā)生法律效力，不能上訴，所以對鄧某的上訴，法院不應當受理，故B表述錯誤;C選項中院作出的一審判決，可以上訴，法院應當受理，故C表述正確;D選項小額訴訟程序一審終審，包括小額訴訟程序中所作的實體判決，也包括小額訴訟程序中駁回起訴與管轄權異議裁定均一審終審，不能上訴，故對高某的上訴，法院不應當受理，故D表述錯誤。 綜上，本題答案為C。

　　16、甲公司和乙公司合同糾紛一案，丙公司由于不知道訴訟的存在而沒能參加訴訟;該案經(jīng)本市兩級法院審理作出生效裁判后，丙公司認為本案生效裁判錯誤，侵犯其合法權益，遂提起第三人撤銷之訴，關于本案，下列說法正確的是(　　)

　　A.第三人撤銷之訴是形成之訴

　　B.本案丙公司應當向該省高級人民法院提起第三人撤銷之訴

　　C.本案該市中院受理后，應當適用二審程序進行審理，所作判決為終審判決

　　D.法院受理丙公司起訴后應當裁定中止原生效裁判的執(zhí)行

　　答案：A

　　解析：A選項考查第三人撤銷之訴的性質(zhì)，作為一個訴，可以根據(jù)原告的訴訟請求對其進行訴的分類。首先，存在一個生效裁判，確定了當事人之間的權利義務關系，第三人提起第三人撤銷之訴，其訴訟請求是撤銷或者改變原生效裁判，即撤銷或者改變原生效裁判所確立的權利義務關系，顯然是消滅或者改變一個既存的法律關系，為形成之訴(或稱之為變更之訴)，表述正確。 B選項考查第三人撤銷之訴的管轄，根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，第三人撤銷之訴應當向作出生效裁判的法院提出，而不是向上一級法院提出，表述錯誤。 C選項考查第三人撤銷之訴的審理程序，由于第三人撤銷之訴是以起訴的第三人為原告，原審原、被告為共同被告的一個新的訴，法院應當組成合議庭，適用一審普通程序進行審理，所作判決為一審判決，當事人可以對此提出上訴，表述錯誤。 D選項在第三人撤銷之訴審理期間，原生效裁判依然有效。當然，考慮到第三人認為該生效裁判侵犯其合法權益，為了防止繼續(xù)執(zhí)行給該第三人造成難以彌補的損害，《民訴解釋》規(guī)定了在第三人撤銷之訴中在兩種情形下的中止執(zhí)行，一是該第三人向人民法院提供擔保請求中止執(zhí)行的，法院可以準許;二是第三人可以向執(zhí)行法院提出案外人對執(zhí)行標的的異議(即向執(zhí)行法院對執(zhí)行標的主張權利)，法院認為異議成立的，應當裁定中止執(zhí)行。而題目中既未提及丙公司提供擔保，也未提及其提出案外人對執(zhí)行標的的異議，故法院不能裁定中止執(zhí)行，表述錯誤。 綜上，本題答案為A。

　　17、關于上訴和二審程序，下列說法正確的是(　　)

　　A.當事人及其委托代理人不服一審判決可以在收到判決之日起15日內(nèi)提起上訴

　　B.上訴原則上要求提出書面上訴狀，確有困難的，可以口頭上訴，由書記員記入筆錄

　　C.二審可能因為當事人上訴而發(fā)生，也可能因為檢察院的抗訴而發(fā)生

　　D.二審應當開庭審理，但合議庭經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議庭認為不需要開庭的，可以不開庭審理

　　答案：D

　　解析：A選項考查上訴的主體，只有特別授權的委托代理人才有權上訴，而一般授權的委托代理人是無權代為提起上訴的，所以表述說當事人和委托代理人有權上訴的說法錯誤。需要考生掌握的是有權提起上訴的主體有：原告、被告、有獨立請求權第三人、承擔義務的無獨立請求權第三人(注意不承擔義務的無獨三無權上訴)、法定代理人有權代為提起上訴、委托代理人需要特別授權才能代為提起上訴。B選項中上訴必須提交書面上訴狀，口頭上訴無效，此處注意與起訴的方式區(qū)別。C選項考查二審的啟動，在民事訴訟中，二審只能因為當事人的上訴而發(fā)生，不存在檢察院抗訴啟動二審程序的問題，所以C選項錯誤。D選項考查二審的審理方式，原則上應當開庭審理，但是經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議庭認為不需要開庭的，可以不開庭審理，表述正確。 綜上，本題答案為D。

　　18、甲對乙享有10萬元到期債權，乙無力清償，且怠于行使對丙的15萬元債權，甲對丙提起代位權訴訟，法院依法追加乙為第三人。一審判決甲勝訴，丙應當向甲給付10萬元。乙、丙均提起上訴，乙要求法院判令丙向其支付剩余5萬元債務，丙主張甲對乙的債權不成立。關于二審當事人訴訟地位的表述，正確的是(　　)

　　A.丙是上訴人，甲是被上訴人

　　B.乙、丙是上訴人，甲是被上訴人

　　C.乙是上訴人，甲、丙是被上訴人

　　D.丙是上訴人，甲、乙是被上訴人

　　答案：A

　　解析：本案案情比較復雜，將其中的法律關系梳理為：甲為原告，丙為被告，乙為無獨三(道理很簡單，從法院依法追加乙為第三人即可看出，乙是無獨三，因為有獨三只能以自己起訴的方式參加訴訟，法院不能依職權追加，故法院依法追加的第三人乙只能是無獨三，不可能是有獨三);一審判決被告丙向原告甲支付10萬元。首先，一審判決無獨三乙不承擔責任，故乙不能上訴，B、C選項錯誤，且可以看出其考點在于判決承擔責任的無獨三有權上訴，而不承擔責任的無獨三無權上訴。關于被上訴人，需要結(jié)合一審判決和上訴人的上訴請求進行分析。一審判決丙向甲支付10萬元，丙上訴主張甲對乙的債權不成立實則是希望通過否定甲對乙的債權而改判為自己不向甲支付一審判決確定的10萬元，故其僅僅是對自己與原告甲之間的權利義務分配不服，而不涉及自己與無獨三乙之間的權利義務關系，故應當以甲為被上訴人，乙按照原審無獨三的地位列明，所以D選項錯誤，A選項正確。 綜上，本題答案為A。

　　19、張三訴李四借款糾紛一案，深圳市南山區(qū)人民法院審理后作出判決，當事人未上訴，判決生效后，當事人申請再審，下列說法正確的是(　　)

　　A.張三、李四分別向南山區(qū)法院或深圳中院申請再審，且無法協(xié)商一致的，由南山區(qū)法院受理

　　B.法院對本案裁定再審后，張三認為再審判決仍然有錯誤的，可以再次向法院提出再審申請

　　C.法院受理張三的再審申請后應當裁定中止原判決的執(zhí)行

　　D.張三可以在向法院申請再審的同時，向檢察院申請檢察建議或者抗訴

　　答案：A

　　解析：首先，申請再審應當向上一級法院提出，如果是一方當事人人數(shù)眾多或者雙方都是公民的案件，可以向原審法院提出。同時，《民訴解釋》規(guī)定，在一方人數(shù)眾多或者雙方都是公民的案件中，當事人分別向上級法院和原審法院申請再審，且無法協(xié)商一致的，由原審法院受理。顯然，題目中雙方都是公民，當事人可以選擇向深圳中院或者南山區(qū)法院申請再審，若當事人分別向深圳中院和南山區(qū)法院申請再審，且無法協(xié)商一致的，由原審法院即南山區(qū)法院受理，A選項表述正確。 其次，關于當事人申請再審，在判決生效后，當事人應當首先向法院申請再審。只有在(1)法院駁回當事人再審申請(2)法院逾期未對再審申請作出裁定(3)再審判決、裁定仍有明顯錯誤三種情形下，可以向檢察院申請檢察建議或者抗訴，故說明申請檢察建議或者抗訴應當具有斷后性(向法院申請再審，法院處理后才能向檢察院申請檢察建議或者抗訴)，可見D選項錯誤。 再次，關于當事人向法院申請再審與向檢察院申請檢察建議或者抗訴的關系問題。當事人在判決生效后，應當先行向法院申請再審，在法院駁回、逾期未作裁定或者再審判決裁定仍然有錯誤的情形下，不得再次向法院申請再審，而應當向檢察院申請檢察建議或者抗訴，檢察院所作的決定為終局決定的，當事人不得再次向檢察院申請，也不得回頭再向法院申請再審。故當事人申請啟動再審共兩次機會，并且有順序要求，即首先向法院申請，法院處理后應向檢察院申請，檢察院的處理決定為終局決定。故B選項錯誤，張三此時應當向檢察院申請檢察建議或者抗訴。 最后，關于中止執(zhí)行問題。法院何時才能中止執(zhí)行呢?“法院裁定再審時，應當裁定中止執(zhí)行”可見只有在法院裁定再審時方能裁定中止執(zhí)行，而法院受理再審申請后，尚未裁定再審前，不能停止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，C選項表述錯誤。 綜上，本題答案為A。

　　20、甲公司遺失票據(jù)，向法院申請公示催告程序，下列關于公示催告程序的說法正確的是(　　)

　　A.公示催告程序僅適用于按規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)遺失、滅失或者被盜

　　B.公示催告程序中無開庭審理程序，無答辯程序

　　C.公示催告期滿，無人申報權利，或者申報被駁回，法院應當作出除權判決

　　D.法院作出除權判決應當宣告票據(jù)是否無效

　　答案：B

　　解析：首先，公示催告程序適用于可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)遺失、滅失、被盜或者法律規(guī)定的其他事項，而A選項遺漏了“法律規(guī)定的其他事項”這個兜底條款，以偏概全，錯誤。其次，公示催告程序以及督促程序中均未設計答辯程序和開庭審理程序，B選項表述正確。再次，在公示催告期間無人申報或者申報被駁回的，申請人可以申請法院作出除權判決，宣告票據(jù)無效�？梢娮鞒龀龣嗯袥Q必須依據(jù)申請人的申請，法院不能依職權作出，所以C表述錯誤。同時，除權判決應當宣告票據(jù)無效，而不是宣告票據(jù)是否無效，所以D選項表述錯誤。 綜上，本題答案為B。

　　21、某判決生效后，權利人吳某據(jù)此申請強制執(zhí)行劉某10萬元，被執(zhí)行人劉某向執(zhí)行法院提出自己無法清償債務，但是對案外人鄭某享有到期債權，法院遂向鄭某發(fā)出履行到期債務通知。關于本案，下列說法正確的是(　　)

　　A.鄭某可以在收到通知之日起15日內(nèi)提出異議，或者向吳某履行債務，否則，法院可以強制執(zhí)行

　　B.鄭某在15日內(nèi)提出異議，法院經(jīng)審查，認為異議成立的，不能對鄭某強制執(zhí)行

　　C.鄭某主張其與吳某不存在債權債務關系，法院不能對鄭某強制執(zhí)行

　　D.鄭某確無可供執(zhí)行財產(chǎn)，但對孫某享有到期債權，可申請法院向?qū)O某發(fā)出履行債務通知

　　答案：A

　　解析：代位申請執(zhí)行指被執(zhí)行人不能清償債務，但是對第三人享有到期債權，經(jīng)申請執(zhí)行人或者被執(zhí)行人申請，法院向第三人發(fā)出履行到期債務的通知。第三人收到該通知之日起15日內(nèi)向申請執(zhí)行人履行債務或者提出異議，如果第三人在15日內(nèi)既不履行債務也不提出異議，法院裁定對該第三人強制執(zhí)行;如果第三人在15日內(nèi)提出異議，則不得對該第三人強制執(zhí)行，法院對該異議不審查。當然，第三人提出自己沒有履行能力或者自己與申請人之間無直接法律義務關系的不屬于異議。綜上所述，A選項是對履行通知效力的表述，表述正確。B選項第三人向法院提出異議的，法院不能對第三人強制執(zhí)行，法院對該異議不審查，選項錯在“經(jīng)審查”的表述上。C選項第三人鄭某主張其與申請人吳某不存在債權債務關系不屬于異議，不影響履行通知的效力，表述錯誤。D選項考查不得再代位的規(guī)定，即該第三人確無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，不得就第三人對他人享有的到期債權強制執(zhí)行，表述錯誤。 綜上，本題答案為A。

　　22、張某和陳某因為某古董花瓶所有權發(fā)生爭議，訴至法院，法院判決該古董花瓶歸張某所有，陳某拒不履行法院判決，張某申請對該古董花瓶強制執(zhí)行。在執(zhí)行中，案外人安某主張對該花瓶的權利，提出案外人對執(zhí)行標的的異議，法院審查認為其異議不成立，裁定駁回其異議。關于本案，說法正確的是(　　)

　　A.安某可以向執(zhí)行法院提起案外人異議之訴

　　B.安某對該裁定可以申請上級法院復議一次

　　C.安某可以向法院申請對本案進行再審

　　D.安某可以向法院提出第三人撤銷之訴

　　答案：C

　　解析：本題中是案外人安某就執(zhí)行標的(古董花瓶)向執(zhí)行法院主張權利，構(gòu)成案外人對執(zhí)行標的的異議。法院對該異議審查，認為異議成立的，裁定中止執(zhí)行，認為異議不成立的，裁定駁回申請。案外人、當事人對裁定不服的，認為原生效判決、裁定確有錯誤的，依照審判監(jiān)督程序處理，認為與原生效判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起15日內(nèi)向人民法院起訴(執(zhí)行異議之訴)。本案中生效裁判判決該花瓶(執(zhí)行標的)歸張某所有，據(jù)此對該花瓶采取執(zhí)行措施，案外人安某對該花瓶主張權利，顯然是認為原生效裁判確有錯誤，應當通過審判監(jiān)督程序處理，而不是提起執(zhí)行異議之訴，顯然，A選項錯誤，C選項正確。同時，本案是案外人對執(zhí)行標的的異議，而不是對執(zhí)行行為的異議，不能通過復議途徑救濟，所以B選項錯誤。 有同學提出，案外人安某提出了對執(zhí)行標的的異議，法院裁定中止或者駁回后，屬于原生效裁判確有錯誤的情形，應當通過審判監(jiān)督程序的方式改變或者撤銷原判自無問題。但改變或者撤銷原生效裁判還有一種方式——第三人撤銷之訴，那案外人安某提出案外人對執(zhí)行標的的異議，法院裁定中止或者駁回后，案外人安某能否提出第三人撤銷之訴來實現(xiàn)撤銷或者改變原判的目的呢?答案是否定的!因為根據(jù)《民訴解釋》第303條第2款規(guī)定，案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權益的，應當申請再審，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。即如果案外人安某提出對執(zhí)行標的的異議后，法院裁定中止或者駁回的，此時屬于原生效裁判確有錯誤，應當按照案外人對執(zhí)行標的的異議的規(guī)定通過審判監(jiān)督程序來實現(xiàn)撤銷或者改變原生效法律文書的目的，而不能提起第三人撤銷之訴。故本題D選項錯誤。 綜上，本題答案為C。

　　23、天南公司與海北公司簽訂了一份買賣合同，合同約定因為合同發(fā)生的任何爭議，雙方當事人應當提交南京仲裁委員會仲裁。下列說法正確的是(　　)

　　A.該合同由于違反法律規(guī)定而無效，由此產(chǎn)生的締約過失責任問題，天南公司可以向法院起訴海北公司

　　B.天南公司在合同簽訂后將合同項下的權利義務轉(zhuǎn)讓給了騰達公司，騰達公司與海北公司履行合同過程產(chǎn)生爭議，可以通過訴訟途徑解決糾紛

　　C.天南公司在合同履行過程中分立為了甲、乙公司，現(xiàn)在甲、乙公司與海北公司因為履行合同產(chǎn)生爭議，可以通過訴訟途徑解決

　　D.天南公司和海北公司就這份仲裁協(xié)議效力產(chǎn)生了爭議，可以在仲裁庭首次開庭前申請南京仲裁委員會或者南京市中級人民法院確認該協(xié)議的效力

　　答案：D

　　解析：A選項考查仲裁條款效力的獨立性，合同無效不影響仲裁條款的效力，關于締約過失責任這一糾紛，雙方當事人存在有效的仲裁協(xié)議，應當根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁委員會仲裁，而不能向法院起訴，表述錯誤。B、C選項考查仲裁條款效力的擴張，B選項中騰達公司作為合同債權債務的受讓人，應當受仲裁條款效力的約束，即在騰達公司與海北公司之間存在有效仲裁協(xié)議，發(fā)生糾紛應當根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁委員會申請仲裁，而不能向法院起訴。C選項天南公司分立后，甲、乙公司作為天南公司的權利義務繼受人，應當受到仲裁條款的約束，即甲、乙公司與海北公司之間存在有效仲裁協(xié)議，發(fā)生糾紛應當根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁委申請仲裁，而不能向法院起訴。D選項考查仲裁協(xié)議效力的確認，當事人因為仲裁協(xié)議的效力發(fā)生爭議，可以請求法院作出裁定或者仲裁委作出決定，同時請考生注意，申請確認仲裁協(xié)議效力應當在仲裁庭首次開庭前，表述正確。 綜上，本題答案為D。

　　24、張三就某糾紛起訴李四，出現(xiàn)如下情形，法院處理正確的是(　　)

　　A.法院受理案件前，發(fā)現(xiàn)合同中存在“因為履行本合同發(fā)生糾紛應當由廣州仲裁委仲裁”的條款，法院應當裁定不予受理

　　B.法院受理案件后，李四在首次開庭前向法院提交書面仲裁協(xié)議“雙方因為履行合同產(chǎn)生糾紛，應當由甲區(qū)仲裁委仲裁”，法院應當裁定駁回起訴

　　C.法院受理案件后，李四在首次開庭前向法院提交書面仲裁協(xié)議“雙方因為遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，應當由廣州仲裁委仲裁”，法院應當裁定駁回起訴

　　D.法院受理案件后，李四在首次開庭時向法院提交書面仲裁協(xié)議“雙方因為履行合同產(chǎn)生糾紛，由廣州仲裁委仲裁”，法院應當裁定駁回起訴

　　答案：A

　　解析：根據(jù)《仲裁法》第26條規(guī)定，當事人達成仲裁協(xié)議，一方起訴未聲明有仲裁協(xié)議，法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，應當駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，法院應當繼續(xù)審理。A選項中法院受理前發(fā)現(xiàn)存在有效的仲裁協(xié)議，即案件不屬于人民法院主管，應當裁定不予受理。值得注意的是，此時法院尚未受理案件，應當裁定不予受理，而不是駁回起訴，A選項表述正確。B選項中注意仲裁委最低設在設區(qū)的市一級，即區(qū)、縣以及縣級市一級是沒有仲裁委的，故仲裁協(xié)議約定的“甲區(qū)仲裁委”是不存在的，故仲裁協(xié)議無效，案件應當由法院主管，法院不能裁定駁回起訴，選項表述錯誤。C選項中遺產(chǎn)糾紛屬于身份關系的糾紛，不適用仲裁，故該仲裁協(xié)議無效，法院應當繼續(xù)審理，不能裁定駁回起訴，表述錯誤。當事人向法院提出仲裁協(xié)議應當在法院首次開庭前，即當事人達成仲裁協(xié)議，但一方向法院起訴，另一方在首次開庭前未對法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，法院應當繼續(xù)審理，即取得應訴管轄權。而D選項中李四是在“首次開庭時”提出仲裁協(xié)議，顯然錯過了首次開庭前這一時間節(jié)點，故法院已經(jīng)取得應訴管轄權，應當繼續(xù)審理，故D選項表述錯誤。 綜上，本題答案為A。

　　二、多項選擇題

　　25、關于訴的分類，下列說法不正確的是(　　)

　　A.張三和李四申請法院確認其在人民調(diào)解委員會主持下達成的調(diào)解協(xié)議的效力，系確認之訴

　　B.甲公司起訴要求乙公司履行合同，乙公司主張合同無效，要求法院判決駁回甲公司訴訟請求，系確認之訴，且為消極的確認之訴

　　C.張三代理兒子起訴前妻，要求將婚生子的撫養(yǎng)費從1000元增加到2000元，是給付之訴

　　D.股東起訴公司要求解散公司是形成之訴

　　答案：ABC

　　解析：(1)A選項考查一個基本問題，即訴的分類是對訴訟案件進行分類，考生需要正確區(qū)分訴訟程序和非訟程序的概念。部分考生可能忽略這一前提，看見“確認”二字就盲目地認為是確認之訴，類似的考查方式還有諸如“張三起訴請求確認妻子李四為無民事行為能力人，王五請求確認某財產(chǎn)無主”等，均因其并非訴訟案件，不能認定為確認之訴。 (2)B選項有部分考生錯誤的分析思路認為，“原告請求履行合同，被告主張合同無效，所以法院應當首先確認合同是否有效，所以是確認之訴。”而我們進行訴的分類的唯一依據(jù)是原告的訴訟請求，而不需要考慮被告的答辯意見，選項用被告的答辯意見作為干擾信息，把考生引向陷阱。同時，請同學們注意給付之訴、形成之訴與確認之訴的關系在于給付之訴和形成之訴中有可能包含確認的內(nèi)容，如給付之訴中履行合同的前提是確認合同有效，形成之訴中解除婚姻關系的前提是確認婚姻關系有效，但由于其中出現(xiàn)了給付的請求(履行)和變更的請求(解除)，故其只能是給付之訴或者變更之訴。因為確認之訴中只能有確認的請求，而不能有給付或者變更的主張。 (3)C選項中張三的兒子與前妻已經(jīng)存在撫養(yǎng)權法律關系，根據(jù)這個撫養(yǎng)權法律關系前妻的義務是每月支付1000元撫養(yǎng)費，現(xiàn)在原告起訴要求增加撫養(yǎng)費實質(zhì)上是將既存的撫養(yǎng)權法律關系在內(nèi)容(數(shù)額)上予以變更，因此屬于形成之訴(變更之訴)�？忌�可能認為該訴有具體的給付金額而將此案作為給付之訴處理，而忽略了原被告之間本已存在有效的撫養(yǎng)權法律關系，起訴的目的只是將該關系的內(nèi)容(數(shù)額)進行變更而已，這正是題目的干擾性所在。當然如果本案改成“前妻起訴要求將撫養(yǎng)費從每月1000元減為500元”，性質(zhì)一樣，我想考生肯定不會認為其是給付之訴了吧。 (4)D選項實際非常簡單，僅僅是用解散公司之訴這一考生比較陌生的內(nèi)容考查考生是否能夠?qū)υV的分類進行靈活掌握以及分析。進行訴的分類關鍵要注意分析原告訴訟請求的性質(zhì)，解散公司之訴，原告的訴訟請求實際上是消滅自己與公司之間的權利義務關系。再如思考“第三人撤銷之訴屬于什么訴?”我們應該看到第三人撤銷之訴中，該第三人是原告，原生效判決確定了原審原告、被告之間的權利義務關系，該第三人的訴訟請求是撤銷或者改變原生效判決，其實質(zhì)在于消滅或者變更原生效判決所確定的權利義務關系，為變更之訴(或形成之訴)。 綜上，本題答案為ABC。

　　26、原告張三根據(jù)借款合同起訴被告李四要求歸還借款10000元，被告李四提出如下主張構(gòu)成反訴的是(　　)

　　A.李四主張該筆借款已經(jīng)歸還

　　B.李四主張該借款合同無效

　　C.李四主張半年前賣給張三一塊玉石，要求用玉石貨款折抵借款

　　D.李四主張該筆借款已經(jīng)過了訴訟時效，提出時效抗辯

　　答案：BC

　　解析：反訴VS.反駁 　　1.首先找出被告對原告的主張。 2.假設沒有原告對被告的起訴，被告能否就自己的主張單獨直接向法院提起訴訟： 　　(1)能——被告的主張為一個獨立的訴，是反訴; 　 (2)不能——被告的主張不是一個獨立的訴，是反駁。 A選項中，李四的主張是借款已經(jīng)歸還，假設沒有張三起訴其歸還借款，李四不可能直接去法院起訴張三主張借款已經(jīng)歸還，故李四的主張不是一個獨立的訴，不是反訴，而是反駁。 B選項中，李四的主張是合同無效，假設沒有張三起訴其歸還借款，李四可以直接去法院起訴張三，要求確認合同無效，這是一個消極的確認之訴，故李四的主張是一個獨立的訴，是反訴。 C選項中，李四的主張是基于玉石買賣合同向張三主張玉石貨款，假設沒有張三起訴李四要求歸還借款，李四也能直接向法院起訴張三要求給付玉石貨款，故李四的主張是一個獨立的訴，構(gòu)成反訴。 D選項中，李四主張借款已過訴訟時效，假設沒有張三起訴其歸還借款，李四不可能直接去法院起訴張三而主張借款已過訴訟時效，故李四的主張并非一個獨立的訴，不是反訴，是反駁。 綜上，本題答案為BC。

　　27、關于民事訴訟法的基本原則，下列說法不正確的是(　　)

　　A.民事訴訟的平等原則要求當事人的訴訟權利與義務相同

　　B.在訴訟中，原告與被告享有一些雖然不相同，但是相對應的權利，是對等原則的體現(xiàn)

　　C.處分原則意味著法院無權干涉當事人訴訟權利的行使

　　D.環(huán)保組織向法院提起公益訴訟，體現(xiàn)了支持起訴原則

　　答案：ABCD

　　解析：A選項考查的平等原則是指當事人在訴訟中權利、義務平等，包括當事人的權利義務相同或者權利義務雖然不同但是相對應兩個方面，并不能簡單地理解為權利義務相同，所以A項表述錯誤。 B選項中，同等原則指外國當事人在我國參加訴訟，享有和我國當事人相同的訴訟權利并承擔相同的訴訟義務。對等原則指外國法院限制我國當事人的訴訟權利，我國法院對該國當事人實行對等原則。所以同等和對等原則僅針對外國人適用，B選項所述權利雖然不同，但是相對應是平等原則的體現(xiàn)，選項表述錯誤。 C選項考查處分原則，C選項中處分原則雖然尊重當事人處分自己的實體和訴訟權利，但是該處分應當在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使，故C選項過于絕對地表述法院無權干涉當事人行使訴訟權利為錯誤。 D選項支持起訴原則是指“機關、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位對損害國家、集體或者個人民事權益的行為，可以支持受損害的單位或者個人向人民法院起訴�！币�點有二：一是支持起訴的主體是機關、社會團體和企事業(yè)單位，公民個人不是支持起訴的主體;二是支持起訴的方式，是機關、社會團體和企事業(yè)單位支持受害單位和個人起訴，即以受害單位和個人的名義起訴，不能以支持者的名義起訴。顯然，公益訴訟是環(huán)保組織自己作為原告起訴，與支持起訴原則無關，D選項錯誤。對于化工廠污染環(huán)境的行為，有如下情況可能體現(xiàn)支持起訴原則： (1)當?shù)厥芎Υ迕裉崞鹈袷略V訟，當?shù)丨h(huán)保組織為受害村民提供物質(zhì)、精神、法律上的幫助，支持受害村民提起訴訟，體現(xiàn)支持起訴原則; (2)當?shù)丨h(huán)保組織提起公益訴訟，當?shù)貦z察機關可以支持起訴，即環(huán)保組織提起公益訴訟，檢察機關支持其起訴。 綜上，本題答案為ABCD。

　　28、關于辯論原則，下列說法正確的是(　　)

　　A.除法律規(guī)定的情形外，法院未將當事人自認的事實作為裁判的依據(jù)，違反了辯論原則

　　B.辯論原則不僅僅適用于法庭調(diào)查和辯論階段，原告提交起訴狀，被告提交答辯狀也是辯論原則的體現(xiàn)

　　C.實現(xiàn)擔保物權和確認調(diào)解協(xié)議效力案件不適用辯論原則

　　D.證人出庭陳述證言并接受雙方當事人詢問，是行使辯論權的體現(xiàn)

　　答案：ABC

　　解析：辯論原則指法院審理案件時當事人有權進行辯論，辯論原則適用于整個訴訟過程中，形式上包括口頭和書面，內(nèi)容上包括實體和程序等方面，所以B選項正確。原告提交起訴狀、被告提交答辯狀是當事人通過書面方式進行辯論。C選項考查辯論的適用階段，辯論原則適用于一審、二審、再審程序，而執(zhí)行程序、特別程序、督促程序、公示催告程序不適用辯論原則，一言以蔽之，訴訟案件適用辯論原則，其余案件不適用辯論原則。這是筆者在課堂或者講義中反復強調(diào)、總結(jié)過的，所以C選項的實現(xiàn)擔保物權和確認調(diào)解協(xié)議效力屬于特別程序，不適用辯論原則，表述正確。辯論權的主體是當事人，證人等沒有辯論權，所以D選項錯誤。 關于A選項考查約束性辯論原則，即強調(diào)當事人辯論內(nèi)容對法院的約束力，具體要求有三：“1.只有當事人提出并加以主張的事實，法院才能予以認定;2.對雙方當事人都沒有爭議的事實，法院應當予以認定，即法院應當受當事人自認事實的約束;3.法院對證據(jù)的調(diào)查，原則上僅限于當事人提出的證據(jù)，而不允許法院依職權主動調(diào)查證據(jù)�！奔捶ㄔ簩徖淼氖聦嵰援斒氯说闹鲝垶橄�，法院不得主動對當事人沒有主張的事實和證據(jù)進行調(diào)查，同時當事人自認的事實，法院應當作為裁判的依據(jù)。所以A選項中法院未將當事人自認的事實作為裁判依據(jù)的做法違反辯論原則，表述正確。 綜上，本題答案為ABC。

　　29、張三起訴李四，要求解除婚姻關系，法院一審判決駁回張三訴訟請求，不準予離婚。張三不服，提起上訴，二審法院經(jīng)審理認為，應當判決離婚，并對財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題一并作出判決，該二審法院的做法違反了民事訴訟哪些原則或者制度?(　　)

　　A.處分原則

　　B.辯論原則

　　C.不告不理原則

　　D.兩審終審制度

　　答案：ABD

　　解析：根據(jù)《民訴解釋》的規(guī)定，一審判決不準離婚，二審法院認為應當判決離婚的，就財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題，二審法院可以調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原判，發(fā)回重審。當然，此時如果當事人同意由二審法院一并審理的，二審法院可以一并審理。對此處規(guī)定絕大多數(shù)考生都很熟悉，但是本題繞過對該法條的直接考查，考查該法條背后所體現(xiàn)出的基本原則和制度。 首先，為什么二審法院不能直接判決，只能調(diào)解，調(diào)解不成發(fā)回重審?因為一審法院判決不準離婚而對財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題未做處理，如果二審法院直接改判，所作判決即為終審判決，那么對于財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題即一審終審，剝奪了當事人對財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題的上訴權，違反了兩審終審制度，所以D選項正確。 其次，原告的訴訟請求是解除婚姻關系，法院不僅判決解除婚姻關系，還對財產(chǎn)、子女問題作出判決，該判決超出了原告的訴訟請求，違反處分原則，A選項正確。 最后，是否解除婚姻關系與財產(chǎn)分割以及子女撫養(yǎng)問題所依據(jù)的事實是不一樣的(解除婚姻關系依據(jù)的是有關夫妻感情的事實，而財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)所依據(jù)的是財產(chǎn)狀況和子女的成長、生活狀況等事實)。既然當事人僅要求解除婚姻關系，顯然就僅僅主張了有關夫妻感情的事實，而未主張有關財產(chǎn)和子女的事實，而法院對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題進行判決，顯然以當事人未主張的財產(chǎn)和子女有關事實作為了裁判依據(jù)，裁判超出了當事人主張的事實，違反約束性辯論原則，所以B選項正確。不告不理并不是民事訴訟的基本原則，只是處分原則的一種通俗說法而已，所以C選項不應入選。 綜上，本題答案為ABD。

　　30、下列關于公開審理制度說法正確的是(　　)

　　A.公開審理制度是指法院審理民事案件，審判過程和判決結(jié)果應當向群眾和社會公開

　　B.涉及國家秘密、個人隱私以及法律規(guī)定的其他案件，不得公開審理，但應當公開宣判

　　C.涉及商業(yè)秘密和離婚訴訟案件，經(jīng)當事人申請，可以不公開審理，但應當公開宣判

　　D.當事人是未成年人的案件，不得公開審理

　　答案：BC

　　解析：公開審理制度是指除法律另有規(guī)定外，民事案件的審理過程和判決結(jié)果應當向社會和群眾公開，其中“法律另有規(guī)定”指的就是(1)法定不公開的三種情形：國家秘密、個人隱私和法律規(guī)定的其他案件以及(2)經(jīng)申請不公開的兩種情形：離婚訴訟以及商業(yè)秘密。除這五種案件之外的其他案件一律要公開審理。A選項忽略了“除法律另有規(guī)定的除外”這一例外規(guī)定，表述過于絕對，錯誤。B、C選項涉及法定不公開和申請不公開的情形，表述正確，值得注意的是不論案件是否公開審理，評議一律不公開，宣判一律應當公開進行。D選項于法無據(jù)，民訴中除三種法定不公開和兩種申請不公開情形之外，其他都要公開審理，而當事人是未成年人既不屬于法定不公開的三類案件，也不屬于申請不公開的兩類案件，當然應當適用公開審理的原則。 綜上，本題答案為BC。

　　2020年法律職業(yè)資格考試考試時間、科目、題型大改革，試題下載，模擬測試，課程學習，答疑解惑，加入學習交流群：595538012，更有老師答疑解惑！

◀ 掃一掃，刷題搶分 ▶
高頻易錯考點卷 ▶				◀ 章節(jié)模擬測試卷
全真�？碱A測卷 ▶				◀ 歷年真題解析卷
強化鞏固習題卷 ▶				◀ 考前沖刺提分卷

掃碼進入題庫APP

法考題庫下載

　　全國統(tǒng)一服務熱線：4000-525-585　快速聯(lián)系通道