1.2009年3月，周、吳、鄭、王以普通合伙企業(yè)形式開辦一家湘菜館。2010年7月，吳某因車禍死亡，其妻歐某為唯一繼承人。在下列哪些情形中，歐某不能通過繼承的方式取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格?( )

　　A.吳某之父對歐某取得合伙人資格表示異議

　　B.合伙協(xié)議規(guī)定合伙人須具有國家一級廚師資格證，歐某不具有

　　C.鄭某不愿意接納歐某為合伙人

　　D.歐某因夫亡突遭打擊，精神失常，經(jīng)法院宣告為無民事行為能力人

　　【答案】BCD

　　【考點】普通合伙人的資格及財產(chǎn)份額繼承問題

　　【解析】《合伙企業(yè)法》第五十條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

　　有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：

　　(一)繼承人不愿意成為合伙人;

　　(二)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格;

　　(三)合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

　　合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

　　選項A錯誤。吳某之父不是合伙人，其對歐某取得合伙人資格表示異議的，不影響歐某通過繼承的方式取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格。

　　選項B正確。若合伙協(xié)議約定合伙人必須具有國家一級廚師資格證，而歐某不具有的，其不能取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格。

　　選項C正確。鄭某是普通合伙人之一，其不同意歐某成為普通合伙人的，歐某不能取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格。

　　選項D正確。合伙人的繼承人為無民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，但是不能成為普通合伙人。

　　2.中國海天公司與某國小宇公司準備成立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，并簽署了合資合同與章程，但海天公司遲遲未向主管機關(guān)報批。數(shù)月后，小宇公司因報批無 望準備退出，但其為此次投資事宜已經(jīng)花費70萬元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律的相關(guān)規(guī)定，下列哪些表述是正確的?( )

　　A.如最終未能獲得審批機關(guān)的批準，則雙方之間的合資合同為無效合同

　　B.擬成立的合資企業(yè)的組織形式可以是有限責(zé)任公司或有限合伙企業(yè)

　　C.小宇公司有權(quán)通過仲裁或者訴訟，請求海天公司按照合同約定履行報批義務(wù)

　　D.小宇公司可以請求海天公司賠償其70萬元的損失

　　【答案】CD(有爭議)

　　【考點】中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

　　【解析】選項A，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第十四條規(guī)定，合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效，其修改時同。據(jù)此可知，合營企業(yè)合同需 要經(jīng)審批機構(gòu)批準后才生效，本題中的合資合同如最終沒有經(jīng)審批機關(guān)批準，則沒有生效，為無效合同。因此，小宇公司也就無權(quán)依據(jù)合資合同的約定要求海天公司 履行報批義務(wù)。

　　選項B錯誤�！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法》第四條第一款規(guī)定，合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。據(jù)此可知，擬成立的合資企業(yè)的組織形式應(yīng)是有限責(zé)任公司，不能是有限合伙企業(yè)。

　　選項C正確�！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實施條例 》第九十七條規(guī)定，合營各方在解釋或者履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程時發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)盡量通過友好協(xié)商或者調(diào)解解決。經(jīng)過協(xié)商或者調(diào)解無效的，提請仲裁或者司法解決。

　　選項D正確。因海天公司遲遲未向主管機關(guān)報批，致使合營企業(yè)沒能設(shè)立成功，小宇公司為此次投資事宜花費的70萬元的費用，可以向海天公司請求賠償。

　　3.2011年9月1日，某法院受理了湘江服裝公司的破產(chǎn)申請并指定了管理人，管理人開始受理債權(quán)申報。下列哪些請求權(quán)屬于可以申報的債權(quán)?( )

　　A.甲公司的設(shè)備余款給付請求權(quán)，但根據(jù)約定該余款的支付時間為2011年10月30日

　　B.乙公司請求湘江公司加工一批服裝的合同履行請求權(quán)

　　C.丙銀行的借款償還請求權(quán)，但該借款已經(jīng)設(shè)定財產(chǎn)抵押擔(dān)保

　　D.當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)對湘江公司作出的8萬元行政處罰決定

　　【答案】AC

　　【考點】破產(chǎn)債權(quán)

　　【解析】選項A正確�！镀飘a(chǎn)法》第四十六條第一款規(guī)定，未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。甲公司的設(shè)備余款給付請求權(quán)，屬于破產(chǎn)債權(quán)，雖然該債權(quán)未到期，但是在破產(chǎn)申請受理時視為到期，甲公司可以就此向管理人申報債權(quán)。

　　選項B錯誤�！镀飘a(chǎn)法》第十八條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼 續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。管理 人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行;但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。據(jù)此可知，法院在受理湘江服裝 公司的破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前與乙公司成立但目前還未履行完畢的服裝加工合同，有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行。乙公司無權(quán)單方請求湘江公司繼續(xù)履 行，因而該請求也不屬于破產(chǎn)債權(quán)。

　　選項C正確�！镀飘a(chǎn)法》第五十九條第三款規(guī)定，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于本法第六十一條第一款第七項、第十項規(guī)定的事項不享有表決權(quán)。據(jù)此可知，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)，依然屬于破產(chǎn)債權(quán)，可以向管理人進行申報。

　　選項D錯誤。對債務(wù)人的罰款等財產(chǎn)性行政處罰，不得申報。在企業(yè)破產(chǎn)清算的情況下，債務(wù)人財產(chǎn)最終將歸屬于債權(quán)人，此時若執(zhí)行對債務(wù)人的財產(chǎn)性行政處 罰，事實上處罰的是債權(quán)人，這樣既不能達到行政處罰的目的，又損害了債權(quán)人的合法權(quán)益。但是，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，如果債務(wù)人因重整或和解繼續(xù)存續(xù)，處罰機 關(guān)可以根據(jù)情況，決定是否執(zhí)行原來的處罰決定。

　　4.瀟湘公司為支付貨款向楚天公司開具一張金額為20萬元的銀行承兌匯票，付款銀行為 甲銀行。瀟湘公司收到楚天公司貨物后發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量問題，立即通知甲銀行停止付款。另外，楚天公司尚欠甲銀行貸款30萬元未清償。下列哪些說法是錯誤的?( )(2011年卷三多選第74題)

　　A.該匯票須經(jīng)甲銀行承兌后才發(fā)生付款效力

　　B.根據(jù)票據(jù)的無因性原理，甲銀行不得以楚天公司尚欠其貸款未還為由拒絕付款

　　C.如甲銀行在接到瀟湘公司通知后仍向楚天公司付款，由此造成的損失甲銀行應(yīng)承擔(dān)責(zé)任

　　D.瀟湘公司有權(quán)以貨物質(zhì)量瑕疵為由請求甲銀行停止付款

　　【答案】BCD

　　【考點】票據(jù)的無因性、票據(jù)行為

　　【解析】選項A說法正確�！镀睋�(jù)法》第三十八條規(guī)定，承兌是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。第四十四條規(guī)定，付款人承兌匯票后，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)到期付款的責(zé)任。本題中，瀟湘公司簽發(fā)的是銀行承兌匯票，該匯票只有經(jīng)甲銀行承兌后才發(fā)生付款的效力。

　　選項B說法錯誤�！镀睋�(jù)法》第十三條第二款規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人，進行抗辯。本題中，甲銀行與楚天公司有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系，楚天公司尚欠甲銀行貸款30萬元未清償，甲銀行可以以此為由進行抗辯。

　　選項C說法錯誤。根據(jù)票據(jù)的無因性，即使票據(jù)原因關(guān)系無效或有瑕疵，均不影響票據(jù)的效力。另外，付款人在進行付款時，只需對所提示的票據(jù)進行形式審查，并無實質(zhì)審查義務(wù)。付款人在履行法定審查義務(wù)后進行的付款是有效付款，即使發(fā)生錯付，亦可善意免責(zé)。

　　選項D說法錯誤。票據(jù)是無因證券，票據(jù)上的法律關(guān)系是一種單純的金錢支付關(guān)系，權(quán)利人享有票據(jù)權(quán)利僅以持有符合票據(jù)法規(guī)定的有效票據(jù)為必要。至于票據(jù)賴 以發(fā)生的原因則在所不問。即使原因關(guān)系無效或有瑕疵，均不影響票據(jù)的效力。因此，在本題中，即便楚天公司交付的貨物存在質(zhì)量問題，瀟湘公司也無權(quán)以此為由 請求甲銀行停止付款。

　　5.依據(jù)《保險法》規(guī)定，保險合同成立后，保險人原則上不得解除合同。下列哪些情形下保險人可以解除合同?( )(2011年卷三多選第75題)

　　A.人身保險中投保人在交納首期保險費后未按期交納后續(xù)保費

　　B.投保人虛報被保險人年齡，保險合同成立已1年6個月

　　C.投保人在投保時故意未告知投保汽車曾遇嚴重交通事故致發(fā)動機受損的事實

　　D.投保人未履行對保險標的安全維護之責(zé)任

　　【答案】BCD

　　【考點】保險合同的解除

　　【解析】選項A錯誤�！侗ｋU法》第三十六條規(guī)定，合同約定分期支付保險費，投保人支付首期保險費后，除合同另有約定外，投保人自保險人催告之日起超過三 十日未支付當(dāng)期保險費，或者超過約定的期限六十日未支付當(dāng)期保險費的，合同效力中止，或者由保險人按照合同約定的條件減少保險金額。被保險人在前款規(guī)定期 限內(nèi)發(fā)生保險事故的，保險人應(yīng)當(dāng)按照合同約定給付保險金，但可以扣減欠交的保險費。第三十七條規(guī)定，合同效力依照本法第三十六條規(guī)定中止的，經(jīng)保險人與投 保人協(xié)商并達成協(xié)議，在投保人補交保險費后，合同效力恢復(fù)。但是，自合同效力中止之日起滿二年雙方未達成協(xié)議的，保險人有權(quán)解除合同。保險人依照前款規(guī)定 解除合同的，應(yīng)當(dāng)按照合同約定退還保險單的現(xiàn)金價值。據(jù)此可知，人身保險中投保人在交納首期保險費后未按期交納后續(xù)保費的，保險人不可以立即解除保險合 同。

　　選項B正確�！侗ｋU法》第三十二條第一款規(guī)定，投保人申報的被保險人年齡不真實，并且其真實年齡不符合合同約定的年齡限制的，保險 人可以解除合同，并按照合同約定退還保險單的現(xiàn)金價值。保險人行使合同解除權(quán)，適用本法第十六條第三款、第六款的規(guī)定。第十六條第三款規(guī)定，前款規(guī)定的合 同解除權(quán)，自保險人知道有解除事由之日起，超過三十日不行使而消滅。自合同成立之日起超過二年的，保險人不得解除合同;發(fā)生保險事故的，保險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠 償或者給付保險金的責(zé)任。該條第六款規(guī)定，保險人在合同訂立時已經(jīng)知道投保人未如實告知的情況的，保險人不得解除合同;發(fā)生保險事故的，保險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠 償或者給付保險金的責(zé)任。據(jù)此可知，投保人虛報被保險人年齡，保險人在訂立合同時不知道且保險合同成立未超過二年的，保險人可以解除合同。

　　選項C正確�！侗ｋU法》第十六條第二款規(guī)定，投保人故意或者因重大過失未履行前款規(guī)定的如實告知義務(wù)，足以影響保險人決定是否同意承�；蛘咛岣弑ｋU費率的，保險人有權(quán)解除合同。

　　選項D正確。《保險法》第五十一條第三款規(guī)定，投保人、被保險人未按照約定履行其對保險標的的安全應(yīng)盡責(zé)任的，保險人有權(quán)要求增加保險費或者解除合同。

　　6.某合伙組織起字號為“興達商行”，其中甲出資60%，乙、丙各出資20%，甲被推舉為負責(zé)人。在與興達商行的債務(wù)人丁的一場訴訟中，甲未與乙、丙商量而放棄興達商行對丁的債權(quán)5萬元，乙、丙知道后表示反對。甲放棄債權(quán)的行為的效力應(yīng)如何認定?

　　A.是有效行為

　　B.是無效行為

　　C.是可撤銷行為

　　D.是效力未定行為

　　答案：A

　　解析：執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人，對外代表合伙組織，其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任，由全體合伙人承擔(dān)。故選A.

　　7.乙公司在與甲公司交易中獲金額為300萬元的匯票一張，付款人為丙公司。乙公司請求承兌時，丙公司在匯票上簽注：“承兌。甲公司款到后支付�！毕铝嘘P(guān)于丙公司付款責(zé)任的表述哪個是正確的?

　　A.丙公司已經(jīng)承兌，應(yīng)承擔(dān)付款責(zé)任

　　B.應(yīng)視為丙公司拒絕承兌，丙公司不承擔(dān)付款責(zé)任

　　C.甲公司給丙公司付款后，丙公司才承擔(dān)付款責(zé)任

　　D.按甲公司給丙公司付款的多少確定丙公司應(yīng)承擔(dān)的付款責(zé)任

　　答案：B

　　解析：根據(jù)《票據(jù)法》第43條規(guī)定，付款人承兌匯票，不得附有條件;承兌附有條件的，視為拒絕承兌。故選B.

　　8.陳某將自己的轎車投保于保險公司。一日，其車被房東之子(未成年)損壞，花去修理費1500元。陳遂與房東達成協(xié)議：房東免收陳某2個月房租1300元，陳不再要求房東賠償修車費。后陳某將該次事故報保險公司要求索賠。在此情形下，以下哪一個判斷是正確的?

　　A.保險公司應(yīng)賠償1500元

　　B.保險公司應(yīng)賠償200元

　　C.保險公司應(yīng)賠償1300元

　　D.保險公司不再承擔(dān)賠償責(zé)任

　　答案：D

　　解析：根據(jù)《保險法》第46條：“保險事故發(fā)生后，保險人未賠償保險金之前，被保險人放棄對第三者的請求賠償?shù)臋?quán)利的，保險人不承擔(dān)賠償保險金的責(zé)任。 保險人向被保險人賠償保險金后，被保險人未經(jīng)保險人同意放棄對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利的，該行為無效。由于被保險人的過錯致使保險人不能行使代位請求賠償?shù)?權(quán)利的，保險人可以相應(yīng)扣減保險賠償金。” 故選D.

　　9.下列所作的各種關(guān)于公司的分類，哪一種是以公司的信用基礎(chǔ)為標準的分類?

　　A.總公司與分公司

　　B.母公司與子公司

　　C.人合公司與資合公司

　　D.封閉式公司與開放式公司

　　答案：C

　　解析：A、B項是以公司之間的關(guān)系為標準分類。D項是以股份轉(zhuǎn)讓方式為標準分類。C項符合題意。

　　10.某外國公司在向我國政府申請設(shè)立外資企業(yè)時，存在以下情況，請問其中哪一項違反了我國法律的規(guī)定?

　　A.該外資企業(yè)由申請人獨家出資設(shè)立

　　B.申請人要求將該外資企業(yè)登記為有限責(zé)任公司

　　C.申請人聲明該外資企業(yè)將采用先進技術(shù)和設(shè)備，但其產(chǎn)品僅有40%出口

　　D.申請人聲明該外資企業(yè)的各項保險將向中國境外的保險公司投保

　　答案：D

　　解析：外資企業(yè)的全部資本是由外國投資者投資的，外國投資者可以是公司、企業(yè)以及其他經(jīng)濟組織或者個人。外資企業(yè)的組織形式一般為有限責(zé)任公司，外國投 資者對企業(yè)的責(zé)任以其認繳的出資額為限，外資企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。故A、B項正確。設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，國家鼓勵 舉辦產(chǎn)品出口或者技術(shù)先進外資企業(yè)。但沒有具體的比例要求，故C正確。D依《外資企業(yè)法》第16條規(guī)定，外資企業(yè)的各項保險應(yīng)當(dāng)向中國境內(nèi)的保險公司投 保。故D錯誤，選D.