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2017國(guó)家司法考試卷三基礎(chǔ)模擬選擇題二

來(lái)源：中華考試網(wǎng) 2017-01-02 【大中小】

　　一、單選題

　　1.牧民吳某在牧區(qū)公用牧場(chǎng)放馬時(shí)，一匹馬被埋設(shè)的炸彈炸傷后死亡，此炸彈系當(dāng)?shù)啬撩裼糜诓稓⒁矮C的捕獵工具。經(jīng)查，牧民高某和孫某均于此前不久各自在該牧場(chǎng)內(nèi)布設(shè)了多枚此種炸彈，但無(wú)法確定炸死吳某馬的炸彈是由誰(shuí)布設(shè)的。吳某訴至法院要求高某和孫某賠償馬死亡的損失。法院對(duì)此案應(yīng)當(dāng)如何處理( )

　　A 因吳某無(wú)法證明是由誰(shuí)布設(shè)的炸彈炸死自己的馬，故損失只能由吳某自己承擔(dān)

　　B 高某和孫某對(duì)吳某的損失各承擔(dān)一半

　　C 高某和孫某對(duì)吳某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

　　D 高某和孫某對(duì)吳某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)適當(dāng)減輕責(zé)任

　　【答案】：C

　　【解析】：

　　《人身?yè)p害賠償解釋》第4條規(guī)定：二人以上共同實(shí)施危及他人人身安全的行為并造成損害后果，不能確定實(shí)際侵害行為人的，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第130條規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任。共同危險(xiǎn)行為人能夠證明損害后果不是由其行為造成的，不承擔(dān)賠償責(zé)任�！　� 吳某雖不能證明是誰(shuí)埋設(shè)的炸藥炸死了自己的馬，但可以證明是由高某和孫某的共同危險(xiǎn)行為造成的損害，應(yīng)由高某和孫某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　2.下列關(guān)于證人作證的說(shuō)法，錯(cuò)誤的是( )。

　　A 凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證

　　B 未成年人不能出庭作證

　　C 與某一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系的證人，提供有利于該方當(dāng)事人的證言，該證人證言的證明力低于其他證人證言

　　D 經(jīng)過(guò)公證的書證，其證明力一般高于證人證言

　　【答案】：B

　　【解析】：

　　本題考查證人作證�！睹袷略V訟法》第70條規(guī)定，證人作證的條件是知道案件情況的單位和個(gè)人，未成年人如果知道案件情況，可以出庭作證，因?yàn)檫@符合某些民事案件的實(shí)際情況。因此B項(xiàng)的說(shuō)法錯(cuò)誤�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判方式改革問(wèn)題的若干規(guī)定》第27條規(guī)定，經(jīng)過(guò)公證的書證證明力一般高于證人的證言。

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　　3.能夠引起物權(quán)取得的法律事實(shí)包括民事法律行為和民事法律行為以外的原因，下列不屬于民事法律行為而取得物權(quán)的情形是哪一項(xiàng)：

　　A 張三以自己的房屋為王二向銀行借款提供抵押，銀行對(duì)張三的房屋擁有抵押權(quán)

　　B 李四將祖?zhèn)鞯挠彤嬞?zèng)與救命恩人趙五，趙五接受取得油畫的所有權(quán)

　　C 甲父因病去世，甲繼承其父三間房屋

　　D 王五因病去世，劉六根據(jù)與王五生前所訂遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議，取得王五生前所收藏古董一件

　　【答案】：C

　　【解析】：

　　本題考查民事法律行為取得物權(quán)的情形�！　� 因法律行為取得物權(quán)是最常見的法律事實(shí)，包括因買賣、互易、贈(zèng)與、遺贈(zèng)等行為取得物權(quán)，通過(guò)物的所有人與其他人的設(shè)定行為為他人設(shè)定典權(quán)、抵押權(quán)、地役權(quán)等他物權(quán)。民事法律行為以外的原因取得物權(quán)的情形，主要包括：因時(shí)效取得物權(quán);因公用征收或沒收取得物權(quán);因附合、混合、加工取得所有權(quán);因繼承取得物權(quán);因法律的規(guī)定取得物權(quán)。選項(xiàng)A是抵押權(quán)的設(shè)定，B是贈(zèng)與，D是遺贈(zèng)，而C是繼承，因此，C是正確答案。

　　4.李某在一次意外事故中墜下山崖，就此下落不明。現(xiàn)已3年過(guò)去，李某的合伙人王某申請(qǐng)宣告其死亡，但李某之妻及其父母、子女堅(jiān)決不同意。人民法院應(yīng)如何處理( )。

　　A 李某下落不明未滿法定期限，裁定駁回王某的申請(qǐng)

　　B 應(yīng)以李某之妻的意見為準(zhǔn)，不得宣告死亡

　　C 應(yīng)以多數(shù)人的意見為準(zhǔn)，不得宣告死亡

　　D 應(yīng)以利害關(guān)系人王某的意見為準(zhǔn)，宣告其死亡

　　【答案】：D

　　【解析】：

　　本題涉及宣告死亡案件問(wèn)題。依照《民事訴訟法》第166條、第167條規(guī)定，公民下落不明宣告死亡案件，只要符合宣告死亡的實(shí)體法要求，任何利害關(guān)系人均可申請(qǐng)宣告死亡，利害關(guān)系人沒有順序限制。人民法院查明符合宣告死亡的要件，在利害關(guān)系人申請(qǐng)的情況下，可作出宣告死亡的判決。故本題選項(xiàng)為D。

　　5.采用格式條款訂立的合同，對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)如何處理( )

　　A 作出不利于提供格式條款一方的解釋

　　B 作出不利于接受格式條款一方的解釋

　　C 由雙方協(xié)商，確定一致的解釋

　　D 由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)解釋

　　【答案】：A

　　【解析】：

　　本題考格式合同的解釋，參見《合同法》第41條規(guī)定的內(nèi)容。

　　6.為了創(chuàng)造自己的品牌，某內(nèi)衣專賣店注冊(cè)了"活得好"商標(biāo)，該商標(biāo)的性質(zhì)屬于哪一類商標(biāo)( )

　　A 注冊(cè)商標(biāo)

　　B 名譽(yù)商標(biāo)

　　C 銷售商標(biāo)

　　D 制造商標(biāo)

　　【答案】：A

　　【解析】：

　　《商標(biāo)法》第3條規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)，包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo);商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)。我國(guó)《商標(biāo)法》中并無(wú)名譽(yù)商標(biāo)、銷售商標(biāo)和制造商標(biāo)的相關(guān)規(guī)定，因而BCD不應(yīng)當(dāng)選。

　　7.偵查機(jī)關(guān)在對(duì)王某涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪一案進(jìn)行偵查過(guò)程中，收集到的下列材料中，不屬于刑事訴訟法規(guī)定的證據(jù)的是 ( )

　　A 王某向他人披露商業(yè)秘密的電話留言

　　B 王某向他人披露商業(yè)秘密的電子郵件

　　C 王某向他人披露商業(yè)秘密后的休假單

　　D 王某向他人披露商業(yè)秘密后收取錢款的收條

　　【答案】：C

　　【解析】：

　　根據(jù)《刑事訴訟法》第42條規(guī)定，選項(xiàng)A系視聽資料，選項(xiàng)D系書證。選項(xiàng)B系電子證據(jù)形式，目前理論上對(duì)電子證據(jù)的法定形式有不同理解，一種觀點(diǎn)認(rèn)為電子證據(jù)應(yīng)當(dāng)劃歸為視聽資料之內(nèi);另一種觀點(diǎn)認(rèn)為電子證據(jù)應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)揮作用的具體形式進(jìn)行具體劃分，例如，本題選項(xiàng)B中所指的電子郵件應(yīng)當(dāng)被歸人書證之列。不管持哪一種觀點(diǎn)，選項(xiàng)B都是《刑事訴訟法》規(guī)定的證據(jù)形式之一。選項(xiàng)C因與案件事實(shí)沒有關(guān)聯(lián)性，故不能被稱為證據(jù)，當(dāng)然也就無(wú)須考慮其是否具備法定證據(jù)形式了。

　　二、多選題

　　1.張某欲將祖?zhèn)鞯那嗷ù善恳患u給李某，雙方約定價(jià)款為15萬(wàn)元人民幣，交貨時(shí)間為1999年8月1日，王某知道此事后，找到張某，提出愿以20萬(wàn)元購(gòu)買此瓷瓶，張某同意，并當(dāng)即將瓷瓶交給王某，但王某當(dāng)時(shí)未付款，下列陳述正確的是：( )

　　A 李某可直接要求王某將瓷瓶交給自己，因?yàn)槔钅撑c張某已簽訂買賣合同且在先

　　B 李某有權(quán)要求張某承擔(dān)違約責(zé)任

　　C 李某無(wú)權(quán)要求王某交付該瓷瓶，只能向張某主張?jiān)擁?xiàng)權(quán)利

　　D 張某應(yīng)當(dāng)向王某請(qǐng)求返還瓷瓶，王某應(yīng)返還

　　【答案】：B,C,D

　　【解析】：

　　王某明知張某與李某簽訂瓷瓶的買賣合同，卻和張某惡意串通，結(jié)果張某又將瓷瓶賣給了王某，損害了李某利益，應(yīng)認(rèn)為合同無(wú)效。標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移，張某尚未將瓷瓶交付給李某，因而瓷瓶所有權(quán)仍歸張某所有，故李某只能要求張某交付該瓷瓶，而不能向王某主張?jiān)擁?xiàng)權(quán)利。參見《合同法》第52、133條。

　　2.齊林于2003年5月被人民法院宣告為失蹤人。2004年5月，齊林突然回到家中，以下選項(xiàng)中說(shuō)法正確的是( )。

　　A 齊林本人有權(quán)向人民法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求原法院撤銷宣告其為失蹤人

　　B 齊林的哥哥也有權(quán)向人民法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求原人民法院撤銷宣告齊林為失蹤人

　　C 齊林的哥哥為其失蹤期間的財(cái)產(chǎn)代管人。齊林重新出現(xiàn)后，齊林的哥哥要將代管的財(cái)產(chǎn)返還給齊林。失蹤期間代管財(cái)產(chǎn)的收益歸代管人，即齊林的哥哥所有

　　D 齊林應(yīng)該支付他哥哥代管財(cái)產(chǎn)所支出的必要費(fèi)用

　　【答案】：A,B,D

　　【解析】：

　　根據(jù)《民法通則》第21條規(guī)定，失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭(zhēng)議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無(wú)能力代管的，由人民法院指定的人代管。第22條規(guī)定，被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對(duì)他的失蹤宣告。《民事訴訟法》第169條規(guī)定，被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。

　　3.豬先生在高老莊與高小姐結(jié)婚后，遂離開高老莊前往深圳打工，3年沒有回家，高小姐遂向自己住所地高老莊人民法院起訴要求離婚。而豬先生認(rèn)為該案應(yīng)當(dāng)由深圳法院管轄。下列說(shuō)法正確的是：

　　A 豬先生要提出管轄權(quán)異議應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出

　　B 高老莊人民法院如果認(rèn)為異議成立，應(yīng)當(dāng)駁回高小姐的起訴

　　C 如果高小姐不服高老莊人民法院就管轄權(quán)異議作出的裁定，可以上訴

　　D 該案確實(shí)應(yīng)當(dāng)由深圳的人民法院管轄

　　【答案】：A,C

　　【解析】：

　　《民事訴訟法》第38條：人民法院受理案件后，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的，裁定駁回。由此，A項(xiàng)正確，而B項(xiàng)錯(cuò)誤。　　第140條："裁定適用于下列范圍：　　 (一)不予受理;　　 (二)對(duì)管轄權(quán)有異議的;　　 (三)駁回起訴;　　對(duì)前款第(一)、(二)、(三)項(xiàng)裁定，可以上訴。"　　裁定書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章�？陬^裁定的，記人筆錄。由此， C項(xiàng)正確　　《民訴意見》第12條：夫妻一方離開住所地超過(guò)一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過(guò)一年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄;沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地的人民法院管轄。由此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　4.下列屬于確認(rèn)之訴的是( )。

　　A 請(qǐng)求判令離婚

　　B 請(qǐng)求給付違約金

　　C 請(qǐng)求判令合同無(wú)效

　　D 請(qǐng)求判令收養(yǎng)關(guān)系成立

　　【答案】：C,D

　　【解析】：

　　本題考查確認(rèn)之訴。確認(rèn)之訴是請(qǐng)求人民法院確認(rèn)當(dāng)事人之間一定的民事法律關(guān)系是否存在，從而消除當(dāng)事人爭(zhēng)議之訴。它分為肯定的確認(rèn)之訴與否定的確認(rèn)之訴。請(qǐng)求判令合同無(wú)效是否定的確認(rèn)之訴。請(qǐng)求判令收養(yǎng)關(guān)系成立是肯定的確認(rèn)之訴。請(qǐng)求判令離婚是變更之訴。請(qǐng)求給付違約金是給付之訴。

　　5.某甲承包的西瓜地與某乙承包的麥地相鄰。某日，某乙在其麥地中噴灑除草劑。不巧當(dāng)時(shí)正在刮風(fēng)，某甲的西瓜地正好處于下風(fēng)向。某甲遂向某乙提出停止噴灑除草劑的要求，因?yàn)槠涑輨┙?jīng)風(fēng)吹后，會(huì)進(jìn)入西瓜地，對(duì)正在生長(zhǎng)的西瓜幼苗十分不利。某乙未同意某甲的要求。后果然造成某甲的西瓜幼苗受害，造成損失3000余元。由此，在下列說(shuō)法中，不正確的是( )。

　　A 某乙的行為并不構(gòu)成侵害某甲的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因其純系不可抗力所致

　　B 某乙的行為侵犯了某甲的相鄰權(quán)

　　C 某乙應(yīng)當(dāng)賠償某甲的損失

　　D 某甲的損失應(yīng)由二人公平分擔(dān)

　　【答案】：A,D

　　【解析】：

　　由于某甲已經(jīng)事先告知，所以，不屬于不可抗力;某乙的行為屬于侵犯相鄰權(quán)的行為，因此，應(yīng)當(dāng)由某乙賠償全部損失。

　　6.張某欲將祖?zhèn)鞯那嗷ù善恳患u給李某，雙方約定價(jià)款為15萬(wàn)元人民幣，交貨時(shí)間為1999年8月1日，王某知道此事后，找到張某，提出愿以20萬(wàn)元購(gòu)買此瓷瓶，張某同意，并當(dāng)即將瓷瓶交給王某，但王某當(dāng)時(shí)未付款。下列陳述不正確的是：

　　A 李某可要求將瓷瓶交給自己，因?yàn)槔钅撑c張某已簽訂買賣合同且在先

　　B 李某有權(quán)要求張某承擔(dān)違約責(zé)任

　　C 李某無(wú)權(quán)要求王某交付該瓷瓶，只能向張某主張?jiān)擁?xiàng)權(quán)利

　　D 張某應(yīng)當(dāng)向王某請(qǐng)求返還瓷瓶，王某應(yīng)返還

　　【答案】：A

　　【解析】：

　　王某明知張某與李某簽訂瓷瓶的買賣合同，卻和張某惡意串通，結(jié)果張某又將瓷瓶賣給了王某，損害了李某利益，應(yīng)認(rèn)為合同無(wú)效。標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移，張某尚未將瓷瓶交付給李某，因而瓷瓶所有權(quán)仍歸張某所有，而張某又與王某訂立買賣合同，并已經(jīng)交付，所以所有權(quán)屬于王某。故李某只能要求張某承擔(dān)違約責(zé)任，而不能要求交付瓷瓶。參見《合同法》第52、133條。

　　7.2002年8月，西安A區(qū)的天元商貿(mào)公司與大連海產(chǎn)公司在大連簽訂了一份購(gòu)銷合同，合同約定由海產(chǎn)公司在2002年9月28日之前以空運(yùn)方式將2噸冷凍龍蝦以空運(yùn)方式運(yùn)至西安機(jī)場(chǎng)，由天元公司自行提貨，以供應(yīng)國(guó)慶期間西安市的節(jié)日市場(chǎng)。同年9月25日，海產(chǎn)公司將該批龍蝦運(yùn)至西安B區(qū)的機(jī)場(chǎng)并卸貨。天元公司以龍蝦質(zhì)量不符合合同規(guī)定為由，拒絕提貨和支付貨款。海產(chǎn)公司決定起訴天元公司。由于機(jī)場(chǎng)沒有冷凍設(shè)施，龍蝦面臨變質(zhì)，海產(chǎn)公司將龍蝦轉(zhuǎn)移至西安C區(qū)的貨艙。但是，由于龍蝦的保鮮期限較短，若不及時(shí)處理，將會(huì)導(dǎo)致重大經(jīng)濟(jì)損失，于是海產(chǎn)公司在起訴之前，向法院申請(qǐng)對(duì)龍蝦采取措施。本案中，如果海產(chǎn)公司在法院采取保全措施后15日內(nèi)起訴，有管轄權(quán)的法院有：

　　A 西安A區(qū)法院

　　B 海產(chǎn)公司所在地的大連法院

　　C 西安B區(qū)法院

　　D 西安C區(qū)法院

　　【答案】：A,C,D

　　【解析】：

　　《民訴意見》第31條第2款規(guī)定："在人民法院采取訴前財(cái)產(chǎn)保全后，申請(qǐng)人起訴的可以向采取訴前財(cái)產(chǎn)保全的人民法院或者其他有管轄權(quán)的人民法院提起。"因此，采取財(cái)產(chǎn)保全措施的西安C區(qū)法院對(duì)案件有管轄權(quán)。至于其他有管轄權(quán)的案件，就本案而言則是指對(duì)因合同糾紛提起的訴訟有管轄權(quán)的法院，根據(jù)《民事訴訟法》第24條規(guī)定："因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。"本案中，被告住所地為西安A區(qū)，合同履行地為西安B區(qū)，兩地的人民法院均有管轄權(quán)。因此，答案為A、C、D。

　　8.湯某在某市有一套街面住房3間，但年久失修，不能保證安全。黃某想租來(lái)居住，湯某將房屋狀況如實(shí)告知黃某，黃某說(shuō)這不成問(wèn)題，遂與湯某口頭約定租期1年，就連同其妻子、孩子搬人該房�！　� 2個(gè)月后，適逢雨季，該房嚴(yán)重漏水，黃某提過(guò)多次讓湯某維修，但湯某一直未修，黃某遂自己雇人把房修好，耗資200元，并因漏水，有10天時(shí)間在朋友處居住。該房屋租賃合同( )。

　　A 標(biāo)的物質(zhì)量不合格，無(wú)效

　　B 未采用書面形式，無(wú)效

　　C 未采用法定形式，不成立

　　D 當(dāng)事人已實(shí)際履行，不因不具備法定形式而不成立

　　【答案】：D

　　【解析】：

　　本問(wèn)涉及房屋租賃合同的成立問(wèn)題。依《合同法》第215條規(guī)定，租賃合同中，租賃期限6個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。故本問(wèn)選項(xiàng)為D。

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