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2016年國家司法考試卷三全真模擬題9

來源:中華考試網(wǎng)   2016-04-14   【

  1.甲從書畫市場上購得乙的攝影作品《鳥巢》,與其他攝影作品一起用于營利性展覽。丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上,丁經(jīng)丙同意將刊登在該雜志上的《鳥巢》又制作成掛歷銷售。對此,下列哪一選項是正確的?

  A.甲無權(quán)將《鳥巢》進行營利性展覽

  B.丙的行為構(gòu)成剽竊

  C.丙的行為侵犯了乙的發(fā)表權(quán)

  D.丁應(yīng)停止銷售,但因無過錯免于承擔(dān)賠償責(zé)任

  參考答案:B

  參考解析:《著作權(quán)法》第十八條規(guī)定,美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移,但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。甲從書畫市場上合法購入乙的攝影作品《鳥巢》的所有權(quán),因此,甲享有該作品的展覽權(quán),因此,A項錯誤,不選;丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上的行為構(gòu)成剽竊,因此,B項正確,當(dāng)選;《著作權(quán)法》第10條第1項規(guī)定,發(fā)表權(quán),即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。發(fā)表權(quán)只能行使一次,而且乙已經(jīng)將作品發(fā)表并出售,因此,丙不可能再侵犯乙的發(fā)表權(quán)了,C項錯誤,不選;《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規(guī)定,出版者、制作者應(yīng)當(dāng)對其出版、制作有合法授權(quán)承擔(dān)舉證責(zé)任,發(fā)行者、出租者應(yīng)當(dāng)對其發(fā)行或者出租的復(fù)制品有合法來源承擔(dān)舉證責(zé)任。舉證不能的,依據(jù)著作權(quán)法第四十六條、第四十七條的相應(yīng)規(guī)定承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)該司法解釋的規(guī)定可知,丁應(yīng)該對其出版、制作有合法授權(quán)承擔(dān)舉證責(zé)任,如果舉證不能的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,而非是因無過錯免于承擔(dān)賠償責(zé)任,D項錯誤,不選。

  2.某縣的甲公司未經(jīng)漫畫家乙許可,將其創(chuàng)作的一幅漫畫作品作為新產(chǎn)品的商標使用,并于2003年3月3日被核準注冊。乙認為其著作權(quán)受到侵害,與甲發(fā)生糾紛。乙應(yīng)當(dāng)采取下列哪種方式保護自己的合法權(quán)益?

  A.向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權(quán)之訴

  B.向有管轄權(quán)的法院提起撤銷甲公司的注冊商標之訴

  C.請求商標評審委員會裁定撤銷甲公司的注冊商標

  D.請求商標局裁定撤銷甲公司的注冊商標

  參考答案: C

  參考解析:《商標法》第41條第2款規(guī)定,已經(jīng)注冊的商標,違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規(guī)定的,自商標注冊之日起五年內(nèi),商標所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標!渡虡朔ā返31條規(guī)定,申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。所以本題正確參考答案是C。

  3.美國某公司于2004年12月1日在美國就某口服藥品提出專利申請并被受理,2005年5月9日就同一藥品向中國專利局提出專利申請,要求享有優(yōu)先權(quán)并及時提交了相關(guān)證明文件。中國專利局于2008年4月1日授予其專利。關(guān)于該中國專利,下列哪一選項是正確的?

  A.保護期從2004年12月1日起計算

  B.保護期從2005年5月9日起計算

  C.保護期從2008年4月1日起計算

  D.該專利的保護期是10年

  參考答案:A

  參考解析:《專利法》第29條規(guī)定,申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi),或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內(nèi),又在中國就相同主題提出專利申請的,依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則,可以享有優(yōu)先權(quán)。所以本題中保護期從2004年12月1日起計算,參考答案A正確。第42條規(guī)定,發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年,實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年,均自申請日起計算,由此,D錯誤,不當(dāng)選。

  4.甲公司擁有一項汽車儀表盤的發(fā)明專利,其權(quán)利要求記載的必要技術(shù)特征可以分解為a+b+c+d共四項。乙公司制造四種儀表盤,其必要技術(shù)特征可以作四種分解,甲公司與乙公司的必要技術(shù)特征所代表的字母相同,表明其相應(yīng)的必要技術(shù)特征相同或等同。乙公司的哪項技術(shù)侵犯了甲公司的專利?

  A.b+c+d

  B.a+b+c

  C.a+b+d+e

  D.a+b+c+d+e

  參考答案: D

  參考解析:《專利法》第56條規(guī)定,發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準,說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第17條規(guī)定,專利法第五十六條第一款所稱的“發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準,說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求”,是指專利權(quán)的保護范圍應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求書中明確記載的必要技術(shù)特征所確定的范圍為準,也包括與該必要技術(shù)特征相等同的特征所確定的范圍。等同特征是指與所記載的技術(shù)特征以基本相同的手段,實現(xiàn)基本相同的功能,達到基本相同的效果,并且本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動就能夠聯(lián)想到的特征。由此,乙公司的技術(shù)要達到侵犯甲公司專利的程序,必須具備a、b、c、d四個必要技術(shù)特征,本題中正確參考答案是D.

  5.甲、乙、丙、丁成立一普通合伙企業(yè),一年后甲轉(zhuǎn)為有限合伙人。此前,合伙企業(yè)欠銀行債務(wù)30萬元,該債務(wù)直至合伙企業(yè)因嚴重資不抵債被宣告破產(chǎn)仍未償還。對該30萬元銀行債務(wù)的償還,下列哪一選項是正確的?

  A.乙、丙、丁應(yīng)按合伙份額對該筆債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任,甲無須承擔(dān)責(zé)任

  B.各合伙人均應(yīng)對該筆債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任

  C.乙、丙、丁應(yīng)對該筆債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,甲無須承擔(dān)責(zé)任

  D.合伙企業(yè)已宣告破產(chǎn),債務(wù)歸于消滅,各合伙人無須償還該筆債務(wù)

  參考答案:B

  參考解析:《合伙企業(yè)法》第39條規(guī)定,合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的,合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。第84條規(guī)定,普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说,對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。所以本題中,甲雖然從普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶,但是對于其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)仍然承擔(dān)無限連帶責(zé)任,參考答案B是正確的。

  6.2007年1月,甲、乙、丙設(shè)立一普通合伙企業(yè)。2008年2月,甲與戊結(jié)婚。2008年7月,甲因車禍去世。甲除戊外沒有其他親人,合伙協(xié)議對合伙人資格取得或喪失未作約定。下列哪一選項是正確的?

  A.合伙企業(yè)中甲的財產(chǎn)份額屬于夫妻共同財產(chǎn)

  B.戊依法自動取得合伙人地位

  C.經(jīng)乙、丙一致同意,戊取得合伙人資格

  D.只能由合伙企業(yè)向戊退還甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額

  參考答案: C

  參考解析:《合伙企業(yè)法》第50條 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人,按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意,從繼承開始之日起,取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。由此,本題正確參考答案是C。

  7.甲將自己的汽車向某保險公司投保財產(chǎn)損失險,附加盜搶險,保險金額按車輛價值確定為20萬元。后該汽車被盜,在保險公司支付了全部保險金額之后,該車輛被公安機關(guān)追回。關(guān)于保險金和車輛的處置方法,下列哪一選項是正確的?

  A.甲無需退還受領(lǐng)的保險金,但車輛歸保險公司所有

  B.車輛歸甲所有,但甲應(yīng)退還受領(lǐng)的保險金

  C.甲無需退還保險金,車輛應(yīng)歸甲所有

  D.應(yīng)由甲和保險公司協(xié)商處理保險金與車輛的歸屬

  參考答案:A

  參考解析:《保險法》第44條規(guī)定,保險事故發(fā)生后,保險人已支付了全部保險金額,并且保險金額相等于保險價值的,受損保險標的的全部權(quán)利歸于保險人;保險金額低于保險價值的,保險人按照保險金額與保險價值的比例取得受損保險標的的部分權(quán)利。本題中,因為保險人支付了全部保險金額,而且保險金額相等于保險價值,所以車輛的全部權(quán)利歸于保險人,參考答案A是正確的。

  8.甲公司在交易中取得匯票一張,金額10萬元,匯票簽發(fā)人為乙公司,甲公司在承兌時被拒絕。其后,甲公司在一次交易中需支付丙公司10萬元貨款,于是甲公司將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司,丙公司承兌時亦被拒絕。下列哪一選項是正確的?

  A.丙公司有權(quán)要求甲公司給付匯票上的金額

  B.丙公司有權(quán)要求甲公司返還交易中的對價

  C.丙公司有權(quán)向乙公司行使追索權(quán)要求其給付匯票上的金額

  D.丙公司應(yīng)當(dāng)請求甲公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任

  參考答案:A

  參考解析:《票據(jù)法》第36條規(guī)定,匯票被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限的,不得背書轉(zhuǎn)讓;背書轉(zhuǎn)讓的,背書人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)匯票責(zé)任。所以本題中,丙公司有權(quán)要求甲公司給付匯票上的金額,承擔(dān)匯票責(zé)任,參考答案A是正確的。

  9.甲股份公司成立后,董事會對公司設(shè)立期間發(fā)生的各種費用如何承擔(dān)發(fā)生了分歧。下列哪一項費用應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)?

  A.發(fā)起人蔣某因公司設(shè)立事務(wù)而發(fā)生的宴請費用

  B.發(fā)起人李某就自己出資部分所產(chǎn)生的驗資費用

  C.發(fā)起人鐘某為論證公司要開發(fā)的項目而產(chǎn)生的調(diào)研費用

  D.發(fā)起人繆某值班時亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀,籌備組為此向房主支付的5萬元賠償金

  參考答案: D

  參考解析:凡是為公司成立事宜而發(fā)生的費用,都是由成立后的公司承擔(dān)責(zé)任。本題中,蔣某、李某和鐘某為公司設(shè)立而發(fā)生的宴請費用、驗資費用或者調(diào)研費用,都是為了公司的設(shè)立而承擔(dān)的,因此應(yīng)該由成立后的公司承擔(dān),而對于繆某扔煙頭的行為,因為是他個人的行為造成的損失,跟公司無關(guān),因此應(yīng)該由其個人承擔(dān)。本題正確參考答案是D。

  10.公司在經(jīng)營活動中可以以自己的財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保的表述中,下列哪一選項是正確的?

  A.公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保

  B.公司董事長可以決定為本公司的客戶提供擔(dān)保

  C.公司董事會可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

  D.公司股東會可以決定為本公司的股東提供擔(dān)保

  參考答案: D

  參考解析:《公司法》第16條第2款規(guī)定,公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。即,只有股東會有權(quán)決定是否可以由公司為本公司的股東提供擔(dān)保,公司的董事長、董事會、經(jīng)理沒有這項職權(quán)。本題正確參考答案是D。

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糾錯評論責(zé)編:chenzhu
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