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2016年司法考試《卷三》基礎(chǔ)強(qiáng)化試題(16)

來源:中華考試網(wǎng)   2016-03-01   【

  1 乙對甲擁有10萬元債權(quán),在債務(wù)履行j 期限即將屆滿之時,甲收養(yǎng)了一個孤兒,隨后又拒絕繼承其父親的5萬元遺產(chǎn),并將其所有的唯一的值錢物品——1個價值5萬元的古董花瓶,以1萬元的價格賣給了丙,丙知道該花瓶的{ 真實(shí)價值,且知道甲對乙負(fù)有到期債務(wù)。甲用賣花瓶所得的1萬元買了一套真皮沙發(fā),送給{ 其即將要搬入新家的姐姐。對此,下列說法正確的有:

  A. 乙可以向法院起訴,請求對甲拒絕繼承其父親遺產(chǎn)的行為行使債權(quán)人的撤銷權(quán)

  B. 乙可以向法院起訴,請求對甲收養(yǎng)孤兒的行為行使債權(quán)人的撤銷權(quán)

  C. 乙可以向法院起訴,請求對甲以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓古董花瓶的行為行使債權(quán)人的撤銷權(quán)

  D. 乙可以向法院起訴,請求對甲贈送真皮沙發(fā)給其姐姐的行為行使債權(quán)人的撤銷權(quán)

  參考答案:CD

  參考解析:《合同法》第74條第1款規(guī)定:“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人盼行為!眰鶆(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。”撤銷權(quán)的成立要件包括客觀要件和主觀要件?陀^要件即債務(wù)人實(shí)施了有害于債權(quán)的行為:(1)須有債務(wù)人的處分行為;(2)債務(wù)人的行為必須以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的;(3)債務(wù)人的行為須有害于債權(quán)。其中第(2)點(diǎn)中所言的以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的的行為,是指財(cái)產(chǎn)權(quán)受其直接影響的行為;而基于身份關(guān)系而為的行為,比如結(jié)婚、收養(yǎng)或解除收養(yǎng)、繼承的承認(rèn)或拋棄等都被排除在外。故AB兩項(xiàng)錯誤。

  撤銷權(quán)的主觀要件是指行為人行為時具有的主觀惡意,即債務(wù)人與第三人為法律行為時,明知行為有害于債權(quán)而為之的心理狀態(tài)。債務(wù)人為無償行為而有害于債權(quán)時,只需具備客觀要件,債權(quán)人即可請求法院予以撤銷;但當(dāng)債務(wù)人所為行為為有償時,只有債務(wù)人行為時明知有損于債權(quán)人的債權(quán),且受益人受益時明知此情形的,債權(quán)人才可以行使撤銷權(quán)。本題中,甲以不合理低價轉(zhuǎn)讓古董花瓶,雖丙是有償取得,并在主觀上有惡意,依《合同法解釋(二)》第19條第2款的規(guī)定:“轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之七十的,一般可以視為明顯不合理的低價;對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價百分之三十的,一般可以視為明顯不合理的高價!睂τ谶@一法律規(guī)定,丙應(yīng)當(dāng)知情。因此.對此行為乙有權(quán)主張行使撤銷權(quán),故c項(xiàng)正確。

  對于D項(xiàng),由于是無償贈與行為且有害于乙的債權(quán)實(shí)現(xiàn),故可以行使撤銷權(quán),D項(xiàng)正確。

  2 賈某、林某為夫妻,賈某因經(jīng)商而暴富,遂公開養(yǎng)起二奶,并在外拈花惹草。賈某、林某因此感情不和,林某因此得了憂郁癥,并提出離婚。在離婚訴訟中,林某的下列訴訟請求應(yīng)予支持的有:

  A. 對賈某請求損害賠償

  B. 對其二奶提起損害賠償

  C. 提出多分割共有財(cái)產(chǎn)

  D. 對賈某提出精神損害賠償

  參考答案:AD

  參考解析:本題涉及離婚時無過錯方的損害賠償請求權(quán)和分割共有財(cái)產(chǎn)時的照顧權(quán)問題。依照《婚姻法》第46條的規(guī)定:有下列情形之一,導(dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償:(1)重婚的;(2)有配偶者與他人同居的;(3)實(shí)施家庭暴力的;(4)虐待、遺棄家庭成員的。據(jù)此,夫妻一方在離婚時,夫妻一方存在與他人同居事實(shí)的,夫妻他方可請求損害賠償,但該賠償只能向有過錯的夫妻一方請求,不能向第三人請求。據(jù)此,本題中A項(xiàng)的表述正確!痘橐龇ń忉(一)》第28條規(guī)定:《婚姻法》第46條規(guī)定的“損害賠償”,包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù),適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。據(jù)此D項(xiàng)表述正確。而題中的B、C兩項(xiàng)的表述沒有法律依據(jù),因此不應(yīng)得到支持。

  3 人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過6個月未執(zhí)行的,申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。根據(jù)法律的規(guī)定,上一級人民法院可以采取的措施有:

  A. 上一級人民法院直接執(zhí)行

  B. 可以責(zé)令原人民法院在一定期限內(nèi)執(zhí)行

  C. 指令其他人民法院執(zhí)行

  D. 委托其他人民法院執(zhí)行

  參考答案:ABC

  參考解析:根據(jù)《民事訴訟法》第226條,人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過6個月未執(zhí)行的,申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。上一級人民法院經(jīng)審查,可以責(zé)令原人民法院在一定期限內(nèi)執(zhí)行,也可以決定由本院執(zhí)行或者指令其他人民法院執(zhí)行。

  4 甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂了購買一套設(shè)備的合同,雙方約定,乙企業(yè)于8月3日前交貨,貨到后5天之內(nèi),甲企業(yè)付款。同年8月3日,甲企業(yè)被某債權(quán)人向人民法院申請破產(chǎn),人民法院于8月5日依法受理,對該尚未履行的合同應(yīng)當(dāng)如何處理?

  A. 債權(quán)人會議可以決定解除或者繼續(xù)履行

  B. 人民法院不能依法作出解除或者履行的裁定

  C. 甲企業(yè)自主決定是解除還是繼續(xù)履行

  D. 管理人可以決定是解除還是繼續(xù)履行

  參考答案:BD

  參考解析:《企業(yè)破產(chǎn)法》第18 條第1款規(guī)定,人民法院受理破產(chǎn)申請后,管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行,并通知對方當(dāng)事人。因此BD項(xiàng)正確。債權(quán)人會議和甲企業(yè)自己都無權(quán)決定對未履行合同是解除還是履行。故AC項(xiàng)錯誤。

  5 甲公司準(zhǔn)備購買乙公司鋼材,向乙公司發(fā)出書面要約,乙公司下列哪些行為不構(gòu)成有效承諾?

  A. 乙公司改變了要約中的價格條款

  B. 乙公司按照要約的要求將鋼材運(yùn)送至甲公司營業(yè)地

  C. 乙公司的承諾在要約有效期限內(nèi)作出,但由于郵局的原因在期限屆滿后才到達(dá)要約人,甲公司未作任何表示

  D. 乙公司在承諾期內(nèi)未予理會

  參考答案:AD

  參考解析:AD。A項(xiàng)中乙公司改變了要約中的價格條款,屬于實(shí)質(zhì)性變更,為新要約,故不構(gòu)成有效承諾,應(yīng)選。B項(xiàng)乙公司按照要約的要求將鋼材運(yùn)送至甲公司營業(yè)地,以行為作出有效承諾。C項(xiàng)中乙公司的承諾在要約有效期限內(nèi)作出,但由于郵局的原因在期限屆滿后才到達(dá)要約人,屬于未遲發(fā)而遲到的承諾,根據(jù)《合同法》第29條的規(guī)定,“受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人,但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外,該承諾有效”,甲公司未作任何表示,故為有效承諾。D項(xiàng)中乙公司在承諾期內(nèi)未予理會,視為拒絕甲公司要約,故不構(gòu)成有效承諾,應(yīng)選。

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