【問(wèn)題1】共同危險(xiǎn)與共同侵權(quán)行為的區(qū)別。

　　【回復(fù)】1.共同危險(xiǎn)行為與共同侵權(quán)行為存在相似性，兩者在審判實(shí)踐中極易造成混淆。一方面，兩者的責(zé)任基礎(chǔ)相同，都是侵權(quán)行為具有過(guò)錯(cuò)，存在共同過(guò)失。另一方面，行為人所實(shí)施的行為具有共同的危險(xiǎn)，從結(jié)果言，都需要承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，綜合兩者概念，我們還是看出，共同危險(xiǎn)與共同加害還是存在區(qū)別的，

　　兩者的主要區(qū)別在于：

　　(1)是否具有共同的意思聯(lián)絡(luò)。在共同加害下，大多數(shù)情況需要意思聯(lián)絡(luò)，而在共同危險(xiǎn)的情況下，是必須不具有意思聯(lián)絡(luò);

　　(2)行為人是否確定。在共同加害下，各侵權(quán)行為是是確定、明確的，而在共同危險(xiǎn)情況下，只是數(shù)人實(shí)施了危險(xiǎn)行為，而真正的行為人是不確定的;

　　(3)因果關(guān)系是否明晰。從行為與損害后果的關(guān)系看，各個(gè)危險(xiǎn)行為人的行為只是可能造成了損害后果，其行為與損害后果的因果關(guān)系是法律推定的，而在共同加害情況下，因果關(guān)系是確定的。

　　2.這里均應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　《侵權(quán)責(zé)任法》第八條 二人以上共同實(shí)施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　第十條 二人以上實(shí)施危及他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權(quán)人的，由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任;不能確定具體侵權(quán)人的，行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　【問(wèn)題2】著作權(quán)法定許可制度和合理使用制度的比較。

　　【回復(fù)】相同點(diǎn)：

　　(1)使用的都是他人已經(jīng)發(fā)表的作品;

　　(2)使用他人作品時(shí)都無(wú)須取得著作權(quán)人同意;

　　(3)都必須注明作者姓名、作品名稱(chēng)、出處，尊重著作權(quán)人其他的權(quán)利;

　　(4)都是側(cè)重于促進(jìn)社會(huì)公共利益，限制著作權(quán)人的權(quán)利。

　　不同點(diǎn)：

　　(1)報(bào)酬的支付上——法定許可的情況下，使用作品后應(yīng)向著作權(quán)人支付報(bào)酬;在合理使用的情況下則不必向著作權(quán)人支付報(bào)酬。

　　(2)使用的范圍上——法定許可的情況下，著作權(quán)人聲明不許使用的，不得使用;合理使用沒(méi)有附加這樣的條件。

　　(3)使用者上——法定許可的使用者只能是表演者、錄音制作者、廣播組織、報(bào)刊社;而合理使用卻無(wú)主體范圍的限制。

　　【問(wèn)題3】刑事拘留和行政拘留的區(qū)別。

　　【回復(fù)】第一，二者的性質(zhì)不同。刑事拘留是一種訴訟保障性措施，本身不具有懲罰性;行政拘留則是治安管理的一種處罰方式，實(shí)質(zhì)上是一種行政制裁，具有懲罰性。

　　第二，二者的適用對(duì)象不同。刑事拘留適用于刑事訴訟中的現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子，他們有可能被追究刑事責(zé)任;行政拘留只是適用于尚未構(gòu)成犯罪的一般違法行為。

　　第三，二者的適用目的不同。刑事拘留的適用目的是保證刑事訴訟活動(dòng)順利進(jìn)行;而行政拘留的目的則是懲罰和教育一般違法行為人。

　　第四，二者的羈押期限不同。刑事拘留一般不超過(guò)10日，案件重大、復(fù)雜的不超過(guò)14日，對(duì)流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子的拘留期限，不超過(guò)37日;行政拘留的期限則是1到15日。

　　第五，二者的適用機(jī)關(guān)不同。有權(quán)決定適用刑事拘留的是公安機(jī)關(guān)和人民檢察院;有權(quán)決定行政拘留的則是公安機(jī)關(guān)。

　　【問(wèn)題4】定金、違約金與損害賠償金的關(guān)系。

　　【回復(fù)】(1)定金與違約金并存時(shí)，定金與違約金不能并用，只能選擇其一適用。《合同法》第一百一十六條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

　　(2)定金與損害賠償金并存時(shí)，定金與損害賠償金可以并用。定金具有非補(bǔ)償性的特點(diǎn)，其適用不以實(shí)際損害的發(fā)生為前提，因而其與損害賠償金在性質(zhì)上并不矛盾，在功能上互補(bǔ)，定金具有懲罰性，損害賠償金具有補(bǔ)償性，因此兩者可并用。

　　(3)違約金與損害賠償金并存時(shí)，兩者原則上不能并用。我國(guó)合同法上的違約金的性質(zhì)屬于約定違約金，以補(bǔ)償性為其基本功能，損害賠償金也以補(bǔ)充性為基本功能，故兩者的基本功能相同，由此決定了兩者原則上不能并用。但是可以在兩者之間取高者適用。

　�、龠`約金<損害賠償金，可要求增加;

　�、谶`約金>損害賠償金(過(guò)分高于損害賠償金)，可要求予以適當(dāng)減少;

　�、圻`約金>損害賠償金(高于損害賠償金但不過(guò)分)，適用違約金。

　　(4)定金、違約金與損害賠償金并存時(shí)，可分如下兩步走：

　　①比較違約金、損害賠償金的大小，以確定違約金的適用數(shù)額;

　�、谶`約金確定后，比較違約金與定金數(shù)額，從中選出一個(gè)最有利于非違約方的方案來(lái)。

　　【問(wèn)題5】財(cái)產(chǎn)保全與行為保全的區(qū)別。

　　【回復(fù)】財(cái)產(chǎn)保全和行為保全的主要區(qū)別：

　　(1)設(shè)立的目的不同。財(cái)產(chǎn)保全的目的是使將來(lái)判決得以順利執(zhí)行。而行為保全的目的不僅包括使將來(lái)判決順利執(zhí)行，而且還包括防止不法行為繼續(xù)進(jìn)行、防止損失擴(kuò)大或者造成不可挽回的損失。其中，后者還是行為保全的最主要的目的。

　　(2)保全的對(duì)象不同。財(cái)產(chǎn)保全的對(duì)象是被申請(qǐng)人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。行為保全的對(duì)象則是被申請(qǐng)人的行為，包括作為和不作為。

　　(3)是否需要被申請(qǐng)人答辯不同。在財(cái)產(chǎn)保全中，為了防止“打草驚蛇”，需在保全裁定送達(dá)被申請(qǐng)人之前采取保全措施。在行為保全中，因?yàn)楸Ｈ�的�?duì)象是被申請(qǐng)人的行為，所以，在采取保全措施之前，一般需要雙方進(jìn)行聽(tīng)證。

　　(4)保全的措施不同。財(cái)產(chǎn)保全一般采取查封、扣押、凍結(jié)等方法，而行為保全的措施則為停止侵害、排除妨礙、限制活動(dòng)等。

　　(5)后果不同。財(cái)產(chǎn)保全后，訴訟一般仍將繼續(xù)進(jìn)行。而行為保全措施的采取，往往導(dǎo)致當(dāng)事人或者利害關(guān)系人之間和解，已無(wú)必要再起訴或者繼續(xù)訴訟，因此，可以說(shuō)，法院關(guān)于行為保全的裁定往往預(yù)示著案件的最終結(jié)局。

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