【問題1】偽證罪與妨害作證罪的區(qū)別。
【回復(fù)】
1.主體不同。妨礙作證罪的主體是一般主體。而偽證罪的主體是證人、鑒定人、記錄人和翻譯人,屬特殊主體。
2.主觀方面不同。妨害作證罪與偽證罪雖同是直接故意犯罪,但具體罪過內(nèi)容和犯罪目的不同。前者一般是出于為自己或他人謀利的目的;而后者則出于出人入罪的目的。
3.客觀方面不同。
妨害作證罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了采用暴力、威脅、賄買等方法阻止證人依法作證或者指使他人作偽證的妨害作證行為。
偽證罪的客觀方面表現(xiàn)為在刑事偵查、起訴、審判中,對(duì)與案件有重要關(guān)系的情節(jié),作虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯的行為,或者隱匿罪證的行為。
客觀方面不同。妨害作證罪客觀方面表現(xiàn)為實(shí)施妨害證人依法作證或指使他人作偽證的行為;而偽證罪的客觀方面則表現(xiàn)為在刑事訴訟中對(duì)與案件有重要關(guān)系的情節(jié)作虛假的陳述。
4.發(fā)生的時(shí)間、空間不同。妨害作證罪可以發(fā)生在訴訟提起之前,也可以發(fā)生在訴訟活動(dòng)過程中,既可以發(fā)生在刑事訴訟活動(dòng)中,也可以發(fā)生往民事、行政訴訟活動(dòng)中,發(fā)案范圍較廣;而偽證罪則只能發(fā)生在刑事訴訟活動(dòng)中,發(fā)案范圍較窄。
5.妨害作證罪實(shí)質(zhì)上是有教唆證人作偽證的行為,但是刑法將之專門規(guī)定為一個(gè)罪,所以不是偽證罪的幫助犯或教唆犯。
6.妨害作證罪可以發(fā)生在刑事訴訟活動(dòng)中,也可以發(fā)生在民事訴訟、經(jīng)濟(jì)訴訟或行政訴訟中,范圍較廣。但是如果行為人在刑事偵查或?qū)徟羞^程中,采用強(qiáng)迫、威脅、唆使或賄買等方法使證人作偽證,而且證人構(gòu)成偽證罪的,行為人構(gòu)成偽證罪的共同犯罪;證人沒有構(gòu)成偽證罪,行為人如果是辯護(hù)人、訴訟代理人則構(gòu)成妨害刑事證據(jù)罪。如果證人是不具備刑事責(zé)任能力的人,則行為人單獨(dú)構(gòu)成偽證罪或妨害刑事證據(jù)罪。
【問題2】“先并后減”與“先減后并”的區(qū)別?
【回復(fù)】漏罪,先并后減:甲犯搶劫罪被判處15年有期徒刑,刑罰執(zhí)行2年后又發(fā)現(xiàn)他在判決前還犯有盜竊罪,應(yīng)判10年有期徒刑。判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制最高不能超過三年,拘役最高不能超過一年,有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,最高不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的,最高不能超過二十五年。本題中盜竊罪是漏罪,應(yīng)該按照先并后減的方式進(jìn)行并罰。即甲應(yīng)在15年以上20年以下決定執(zhí)行的刑期,最低可以決定執(zhí)行15年,且之前已經(jīng)執(zhí)行了2年,那么還應(yīng)該執(zhí)行的最低刑期是13年,最高刑期是18年。
新罪,先減后并:對(duì)于服刑期間犯的新罪要“先減后并”。如,被告人犯甲罪被判處15年有期徒刑,執(zhí)行10年后又犯新罪,對(duì)新罪判處8年。應(yīng)當(dāng)將沒有執(zhí)行的5年與新罪的8年實(shí)行并罰,即在8年以上13年以下決定執(zhí)行的刑期。如果決定執(zhí)行12年,則被告人還需服刑12年。加上已經(jīng)執(zhí)行的刑期,被告人實(shí)際執(zhí)行的刑期為22年。先減后并要比先并后減的結(jié)果要重:一是實(shí)際執(zhí)行的起點(diǎn)刑期提高了,二是實(shí)際執(zhí)行的刑期可能超過刑罰規(guī)定的數(shù)罪并法定最高刑的限制。
【問題3】搶劫罪與搶奪罪的區(qū)別?
【回復(fù)】搶劫罪與搶奪罪的主要區(qū)別是:
1.客體要件不同。搶劫罪侵犯的是復(fù)雜客體,即公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和公民的人身權(quán)利;搶奪罪侵犯的是單一客體,即公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。
2.犯罪客觀方面不同,搶劫罪在客觀方面表現(xiàn)為使用暴力脅迫或者其他方法劫取公私財(cái)產(chǎn)的行為,劫取公私財(cái)物的數(shù)額不限;搶奪罪在客觀方面表現(xiàn)為公然奪取公私財(cái)物數(shù)額較大的行為。這些區(qū)別為我們區(qū)別搶劫罪與搶奪罪的界限提供了客觀標(biāo)準(zhǔn)。但由于搶劫罪與搶奪罪同屬侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪,彼此之間存在緊密的聯(lián)系,比如:(1)在客體要件上,二者都侵犯了公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)(2)在客觀方面,雖然搶劫罪使用的是暴力、脅迫或者其他方法,往往造成被害人傷亡;搶奪罪使用的是強(qiáng)力奪取的方法,直接作用于被搶奪的財(cái)物,但有時(shí)也會(huì)發(fā)生致人重傷死亡的結(jié)果。暴力和強(qiáng)力性質(zhì)不同,但從一定意義上說,暴力也是一種強(qiáng)力。因此,二者在客觀方面,不僅行為方式有相似之處,而且危害結(jié)果也可能相同。(3)在一定條件下,搶劫罪和搶奪罪可以相互轉(zhuǎn)化。刑法第269條的規(guī)定,其中包括了犯搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪的情況。另外,在司法實(shí)踐中,有的犯罪分子為了達(dá)到非法占有公私財(cái)物的目的,往往作了幾手準(zhǔn)備,哪種手段能達(dá)到目的,就使用哪種手段。有的犯罪分子出于搶劫的故意,身帶兇器,準(zhǔn)備使用暴力、脅迫手段,到作案現(xiàn)場后,發(fā)現(xiàn)不需要實(shí)施暴力、脅迫方法,由搶而變?yōu)橥。有的犯罪分子出于盜竊的故意,在實(shí)施盜竊行為時(shí)被人發(fā)覺,遇到反抗,繼而使用暴力、脅迫方法,則由暗偷轉(zhuǎn)化為明搶。在處理此類案件時(shí)亦應(yīng)具體問題具體分析。
【問題4】特殊的犯罪主體?何為身份犯?
【回復(fù)】特殊主體,是指具有一般犯罪主體所要求的成立條件外,還必須具有某些犯罪所要求的特定身份作為其構(gòu)成要件的自然人主體。是“一般主體”的對(duì)稱。
身份犯,顧名思義,是具有特定身份的人實(shí)施的犯罪。
身份犯,都是特殊主體。身份犯分為真正身份犯和不真正身份犯。真正身份犯,即所謂的特殊主體,是相對(duì)一般犯罪主體而言的,是指在完全具備一般主體條件的基礎(chǔ)上,還將以特殊的身份作為主體構(gòu)成條件的犯罪。例如,《刑法》第304條規(guī)定,郵政工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任,故意延誤投遞郵件,致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的,處二年以下有期徒刑或者拘役。不真正身份犯,是指特殊身份不影響定罪但影響量刑的犯罪。在這種情況下,如果行為人不具有特殊身份,犯罪也成立;如果行為人具有這種身份,則刑罰的科處就比不具有這種身份的人要重或輕一些。例如,誣告陷害罪的主體,不要求以特殊身份為要件,即任何年滿16周歲、具備刑事責(zé)任能力的自然人,均可構(gòu)成本罪;但是,如果主體具備國家機(jī)關(guān)工作人員身份,則應(yīng)從重處罰。換言之,國家機(jī)關(guān)工作人員身份雖然不是誣告陷害罪的主體要件,但這種特殊身份卻是誣告陷害罪從重處罰的根據(jù)。?疾榈奶厥馍矸萑缦拢(1)瀆職犯罪一章的罪名都是真正身份犯,具有國家機(jī)關(guān)工作人員的身份是定罪身份,不是量刑身份。(2)國家機(jī)關(guān)工作人員的身份,在報(bào)復(fù)陷害罪(254條)中是定罪身份,而在誣告陷害罪(243條)中是量刑身份。打擊報(bào)復(fù)證人罪(308條)不是身份犯,不要求行為人有身份。(3)非法拘禁罪(238條)中的量刑身份是國家機(jī)關(guān)工作人員,非法搜查罪、非法侵入住宅罪(245條)中的量刑身份是司法工作人員。(4)妨害作證罪和幫助毀滅、偽造證據(jù)罪(307條)中的量刑身份是司法工作人員。而窩藏、包庇罪(310條)沒有規(guī)定量刑身份。
【問題5】股東會(huì)與董事會(huì)的職權(quán)分別是什么?
【回復(fù)】股東會(huì)行使下列職權(quán):
(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;
(二)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事,決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);
(三)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;
(四)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;
(五)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
(六)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
(七)對(duì)公司增加或者減少注冊資本作出決議;
(八)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議;
(九)對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;
(十)修改公司章程;
(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé),行使下列職權(quán):
(一)召集股東會(huì)會(huì)議,并向股東會(huì)報(bào)告工作;
(二)執(zhí)行股東會(huì)的決議;
(三)決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案;
(四)制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
(六)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;
(七)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;
(八)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;
(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng),并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng);
(十)制定公司的基本管理制度;
(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
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