2019法律職業(yè)資格考試客觀卷一《刑法》重點：犯罪形態(tài)

　　犯罪形態(tài)包括故意犯罪過程中的停止形態(tài)、共同犯罪形態(tài)、一罪與數(shù)罪形態(tài)三類。

　　故意犯罪過程中的停止形態(tài)，是指故意犯罪在其發(fā)生、發(fā)展和完成的過程與階段中，因主客觀原因而停止下來的各種狀態(tài)。這里的“故意犯罪過程”，是一個假設的完整的犯罪過程。它可以分為預備與實行兩個階段。在這些不同的犯罪階段，可能出現(xiàn)不同的犯罪停止形態(tài)。其中，在犯罪預備階段，可能出現(xiàn)犯罪預備和犯罪中止形態(tài);在犯罪實行階段可能出現(xiàn)犯罪未遂、犯罪中止、犯罪既遂形態(tài)。任何一種犯罪停止形態(tài)出現(xiàn)，實際的犯罪過程即告結束。故意犯罪的停止形態(tài)的種類包括：(1)犯罪完成形態(tài)，即犯罪既遂;(2)犯罪未完成形態(tài)，包括犯罪預備、犯罪未遂和犯罪中止。其主要特征有：(1)犯罪的停止形態(tài)是實際犯罪過程的結局;(2)一個實際的犯罪過程只能有一個犯罪停止形態(tài);(3)犯罪的停止形態(tài)之間不能互相轉(zhuǎn)化。

　　犯罪既遂，是指行為人故意實施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構成的全部要件。對同一犯罪而言，其犯罪構成的基本要件應當是一致的，其完成形態(tài)與未完成形態(tài)的區(qū)別主要在于：(1)在犯罪構成主觀方面，表現(xiàn)為犯罪故意的內(nèi)容之實現(xiàn)程度不同。犯罪既遂是實現(xiàn)了犯罪故意的內(nèi)容的犯罪停止形態(tài)，犯罪預備、犯罪未遂、犯罪中止是犯罪故意的內(nèi)容因為行為人意志以內(nèi)或者意志以外的原因而未實現(xiàn)的犯罪停止形態(tài)。(2)在犯罪構成客觀方面，表現(xiàn)為行為是否對犯罪客體造成刑法分則規(guī)定的侵害。對犯罪客體造成刑法分則規(guī)定的侵害的，是犯罪既遂;未造成法定的侵害的，是犯罪預備、犯罪未遂或犯罪中止。犯罪既遂的類型包括：(1)直接故意的結果犯，它以發(fā)生法定的犯罪結果為犯罪既遂的標準;(2)行為犯，它以法定的犯罪行為完成作為犯罪既遂的標準;(3)危險犯，它以行為造成發(fā)生某種危害結果的危險狀態(tài)為犯罪既遂的標準;(4)舉動犯一著手即為犯罪既遂。舉動犯包括刑法分則將預備性質(zhì)的行為提升為實行行為的犯罪和教唆煽動性質(zhì)的犯罪兩種，它有犯罪預備、犯罪預備階段的犯罪中止形態(tài)，無犯罪未遂形態(tài)。在追究既遂犯的刑事責任時，應當注意：(1)犯罪既遂本身不是量刑情節(jié)，不能因犯罪既遂而從重處罰或者從寬處罰;(2)應當根據(jù)行為的犯罪情節(jié)和后果確定應當適用的法定刑的幅度;(3)最后根據(jù)行為人有無量刑情節(jié)，結合刑法規(guī)定的量刑制度判處刑罰。

　　犯罪預備，是指行為人為實施犯罪而開始創(chuàng)造條件的行為，由于行為人意志以外的原因而未能著手犯罪實行行為的犯罪停止形態(tài)。其特征是：(1)已經(jīng)開始實施犯罪的預備行為。犯罪預備行為是為犯罪的實行而準備工具、創(chuàng)造條件的行為。犯罪預備行為是刑法總則規(guī)定的犯罪行為，不能是刑法分則規(guī)定的具體犯罪的實行行為;它只能對犯罪客體造成威脅，而不能造成實際的侵害。犯罪預備行為也不同于犯意表示。犯意表示是犯罪意圖的單純表露，是犯罪思想，無社會危害性，不構成犯罪。(2)未能著手犯罪實行行為。這一特征使它與犯罪未遂區(qū)別開來。(3)未著手是由于犯罪分子意志以外的原因。這是犯罪預備與犯罪預備階段的犯罪中止相區(qū)別的主要標志�！耙庵疽酝獾脑�因”，是指足以阻止犯罪意志及犯罪活動的因素，包括客觀上不能、主觀上無能力、客觀上能而主觀上誤認為不能等情況。對于預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。

　　犯罪未遂，是指行為人已經(jīng)著手具體犯罪構成的實行行為，由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的犯罪停止形態(tài)。其特征是：(1)已經(jīng)著手犯罪的實行行為。這是犯罪未遂與犯罪預備和犯罪預備階段的犯罪中止相區(qū)別的主要標志。(2)犯罪未完成而停止下來，即犯罪未得逞。包括：未發(fā)生法定的犯罪結果;未完成法定的犯罪行為;未造成法定的危險狀態(tài)。(3)犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所致。這是犯罪未遂與犯罪實行階段的犯罪中止相區(qū)別的關鍵。犯罪未遂的類型可以分為：實行終了的未遂與未實行終了的未遂 ;能犯未遂與不能犯未遂(后者包括工具不能犯未遂和對象不能犯未遂)。注意：不能犯不等于迷信犯。后者對犯罪客體不可能造成任何危害或者威脅，不構成犯罪。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

　　犯罪中止，是指在犯罪過程中，行為人自動停止犯罪或者自動有效地防止犯罪結果的發(fā)生，而未完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。自動停止犯罪的犯罪中止應當具備時空性(出現(xiàn)犯罪的其他停止形態(tài)之前)、自動性(停止犯罪出于犯罪分子的本意)、徹底性(徹底停止此項犯罪)三個特征。自動有效地防止犯罪結果發(fā)生的犯罪中止應當具備時空性、自動性、徹底性、有效性(有效地防止了犯罪結果的發(fā)生)四個特征。對于中止犯，未造成損害的，應當免除處罰;造成損害的，應當減輕處罰。

　　共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。其特征是：(1)犯罪主體：二個以上的自然人(每個人均符合犯罪主體的條件;如果是特殊主體才能構成的犯罪，實行犯應當具備法定的身分);二個以上的單位;自然人(有責任能力的)和單位。(2)客觀要件：共同犯罪行為――在共同犯罪故意支配之下的、相互聯(lián)系、彼此配合的追求同一危害社會的結果、完成同一犯罪的行為�？梢允枪餐�作為、共同不作為、一方作為另一方不作為;可以是共同的實行行為，也可以是組織行為、教唆行為、實行行為、幫助行為的結合。(3)主觀要件：共同犯罪故意――每個人都有犯罪故意;每個人的犯罪故意的內(nèi)容相同，是為了對同一犯罪客體造成侵害;行為人之間有犯意聯(lián)系，認識到是與其他人共同實行犯罪。(4)客體要件：針對或者侵害的是同一客體。共同犯罪的形式包括：(1)任意共同犯罪與必要共同犯罪。(2)事前有通謀的共同犯罪和事前無通謀的共同犯罪。(3)簡單共犯與復雜共犯。(4)一般共同犯罪與特殊共同犯罪。共同犯罪人中，主犯是指組織、領導犯罪集團進行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子;從犯是指在共同犯罪中起次要或者輔助作用的犯罪分子;脅從犯是指被脅迫參加犯罪的人;教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。組織、領導犯罪集團的首要分子對集團所犯的全部罪行負刑事責任;其他主犯對所參與或者組織、指揮的全部犯罪負刑事責任。對于從犯，應當從輕、減輕或者免除處罰。對于脅從犯，應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。對于教唆犯，應當按照他在共同犯罪中的作用處罰;教唆不滿18周歲的人犯罪的，應當從重處罰;被教唆的人沒有犯被教唆的罪的，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。

　　區(qū)分一罪與數(shù)罪應當以犯罪構成的個數(shù)為標準。一罪的類型包括單純的一罪、實質(zhì)的一罪(想象競合犯、結果加重犯、繼續(xù)犯)、法定的一罪(結合犯、慣犯)、處斷的一罪(連續(xù)犯、牽連犯、吸收犯)。數(shù)罪的類型包括同種數(shù)罪、異種數(shù)罪。

　　實質(zhì)的一罪。想象競合犯，是指實施了一個行為而觸犯數(shù)個罪名的犯罪形態(tài)。其特征是：只實施了一個行為;一行為同時觸犯數(shù)個罪名。對于想象競合犯，應當擇一重罪處斷。結果加重犯，是指實施基本犯罪構成要件的行為，由于發(fā)生了法律規(guī)定的基本犯罪構成要件結果以外的加重結果，刑法對其規(guī)定了加重法定刑的犯罪形態(tài)。其特征是：實施了基本犯罪行為，發(fā)生了法定的加重結果;對基本犯罪行為與加重的結果均有罪過。其種類包括：基本犯為故意，對加重的結果也是故意;基本犯為故意，對加重的結果出于過失;基本犯是過失，對加重的結果也是過失。對于結果加重犯，在處罰時應當適用刑法分則規(guī)定的加重的法定刑。繼續(xù)犯，是指犯罪既遂后，犯罪行為和不法狀態(tài)在一定時間內(nèi)處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪形態(tài)。其特征是：只有一個犯罪行為;犯罪行為于犯罪既遂后處于繼續(xù)狀態(tài);犯罪行為與不法狀態(tài)同時繼續(xù);犯罪行為必須持續(xù)一段時間。對于繼續(xù)犯，在處罰時應當適用刑法分則規(guī)定的法定刑。持續(xù)時間的長短是量刑的重要情節(jié)。

　　法定的一罪。結合犯，是指兩個以上獨立罪名的不同犯罪行為，根據(jù)刑法分則的規(guī)定結合成一種新罪的犯罪形態(tài)。其特征是：數(shù)個獨立的具體犯罪;結合為一個新罪;結合基于刑法分則的規(guī)定。對于結合犯，應當根據(jù)刑法分則的法定刑處罰。慣犯，是指以某種犯罪為常業(yè)，或者以犯罪所得為主要生活來源或者揮霍來源，在較長時間反復實施他一種或者幾種犯罪，以養(yǎng)成犯罪惡習的犯罪分子及其犯罪形態(tài)。對于慣犯，在處罰時，適用刑法分則的法定刑。

　　處斷的一罪。連續(xù)犯，是指基于同一的或者概括的犯罪故意，連續(xù)實施數(shù)個獨立構成犯罪的行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。其特征是：連續(xù)的數(shù)個獨立的犯罪行為;基于同一的或者概括的犯罪故意;觸犯同一罪名。對于連續(xù)犯，應當按一罪從重處斷。牽連犯，指以實施某一犯罪為目的，其犯罪的方法行為或者結果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。其特征是：必須有兩個以上性質(zhì)不同的犯罪行為;數(shù)個犯罪行為之間存在著牽連關系。對于牽連犯，應當采用吸收原則，按法定刑最重的一罪論處。也有規(guī)定實行數(shù)罪并罰的。吸收犯，是指數(shù)個犯罪行為因一個被另一個吸收，失去獨立存在的意義,而僅按吸收的罪處斷的犯罪形態(tài)。其特征是：有數(shù)個犯罪行為;數(shù)行為之間有吸收關系(重行為吸收輕行為、主行為吸收從行為、實行行為吸收非實行行為)。對于吸收犯，按吸收之罪處斷。

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