法律職業(yè)資格考試《國際私法》考點：反致

　　反致有廣義和狹義之分。廣義的反致是一個總括性的概念，包括直接反致、轉致和間接反致等。

　　1.直接反致。對某一涉外民事關系的調整，甲國法院按照其本國的沖突規(guī)范，應該適用乙國法律，而乙國的沖突規(guī)范規(guī)定，應該適用甲國的法律，如果甲國法院按此規(guī)定，最后適用了甲國的實體法，這種情況即稱為反致。

　　假定法國法院審理一個涉外民事案件，需要確定一個定居在法國的中華人民共和國公民是否具有行為能力。法國法院根據法國沖突規(guī)范關于“人的身份與能力依其本國法”的規(guī)定，援引中華人民共和國的法律《民法通則》，而《民法通則》第143條規(guī)定：“中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。”在這種情況下，如果法國法院根據《民法通則》這一規(guī)定返回來適用法國關于自然人行為能力的實體法規(guī)范，以確定那個中國公民的行為能力，那么就構成反致。

　　2.轉致。對某一涉外民事關系的調整，甲國法院按照其本國的沖突規(guī)范，應該適用乙國的法律，而乙國的沖突規(guī)范規(guī)定，應該適用丙國的法律，如果甲國法院根據這一規(guī)定，最后就適用了丙國的實體法，這種情況即稱為轉致。

　　有一個中國公民，在德國有住所，未留遺囑而死，在英國遺有動產，為此動產繼承而在英國法院提起訴訟。依英國的沖突規(guī)范，動產的法定繼承應適用死者的住所地法即德國法律，但依德國1986年的《民法施行法》第25條的規(guī)定，繼承適用死者死亡時的國籍國法律即中國法，而英國是接受轉致的，于是便適用了中國的繼承法判決此案。轉致與反致相比，法院在轉致的情況下導致的是一個第三國法律的適用。

　　3.間接反致。對某一涉外民事關系的調整，甲國法院根據其本國沖突規(guī)范的指引去適用乙國法，而乙國的沖突規(guī)范規(guī)定應該適用丙國法，丙國的沖突規(guī)范又規(guī)定應該適用甲國法，結果甲國法院根據這一指定，最后適用了甲國的實體法，即構成間接反致。

　　塞納具有甲國國籍，住所在乙國，于1988年死亡。塞納的親屬要求繼承其遺留在丙國的不動產并訴至丙國法院。丙國法院按照本國的沖突規(guī)范應適用塞納的本國法即甲國法;但依甲國沖突規(guī)范規(guī)定又應適用塞納的住所地法即乙國法;而乙國沖突規(guī)范規(guī)定應適用不動產所在地法律即丙國法律。此時，丙國法院適用自己本國法律的行為屬于下列哪一選項?

　　A.直接反致 B.間接反致

　　C.轉致 D.雙重反致

　　答案：B。

　　從以上關于反致的三種情況可以看出，反致涉及兩個國家的法律，轉致涉及三個國家的法律，反致與間接反致的過程都是始于法院地國的沖突規(guī)范而終于法院地國的實體法規(guī)范，最后導致的是法院地國家實體法的適用。轉致的過程則是從法院地國的沖突規(guī)范開始，在第三個國家的實體法規(guī)范結束，最終導致的是第三國實體法的適用。需要注意：在反致、轉致與間接反致中，雖然適用的法律不斷由一個國家轉變到另一個國家，但審理案件的法院只是一個國家的法院，始終未變，不可誤把法律的轉變同法院的轉變等同起來。

　　圖表九：直接反致、轉致、間接反致三者的區(qū)別

　　直接反致：甲國→乙國→甲國(“返”回法院國)

　　轉致： 甲國→ 乙國→ 丙國 (轉到第三國，適用第三國丙國的實體法)

　　間接反致：甲國→乙國→ 丙國→ 甲國 (“返”回法院國，適用法院國的實體法)

　　[特別提示]能夠對不同的反致進行正確的分辨。

　　產生反致的原因(條件)有：

　　1.對同一種涉外民事關系的調整，法院地國與有關國家的沖突規(guī)范的規(guī)定不同。具體是指在沖突規(guī)范系屬中規(guī)定了不同的連結點或對連結點有不同的解釋。例如，對某種民事關系，甲、乙兩國都規(guī)定適用當事人住所地法，但兩國對住所地概念的解釋不同。

　　2.法院把其沖突規(guī)范指向適用的外國法理解為該國的實體法和沖突法都包括在內，并且只適用其中的沖突法。這可以說是產生反致的主觀原因。如果一個國家在法律中明文規(guī)定其沖突規(guī)范指向的只是實體法，而不包括沖突法，那么就表明該國不承認反致制度。

　　3.法院地法律接受反致制度。

　　我國在立法中沒有對反致或轉致作出明確的規(guī)定。但在司法解釋方面，《民通意見》第178條第2款指出：“人民法院在審理涉外民事關系的案件時，應當依照民法通則第八章的規(guī)定來確定應適用的實體法�！睋�此，我國法院審理涉外民事案件依照《民法通則》第8章規(guī)定的沖突規(guī)范確定應該適用的法律時，不采用反致與轉致。

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