2018年法律職業(yè)資格考試國際私法考點(diǎn)精選第四章

　　第四章 與適用沖突規(guī)范有關(guān)的制度

　　1. 本章學(xué)習(xí)要求

　　本章所述幾種制度是沖突規(guī)范在適用中逐漸形成的，在實(shí)踐中起著不可忽視的作用。通過本章學(xué)習(xí)，要求學(xué)生重點(diǎn)掌握識別、反致與轉(zhuǎn)致、公共秩序保留、法律規(guī)避法律制度以及外國法內(nèi)容的確定，并充分認(rèn)識它們各自的作用。

　　2. 本章重點(diǎn)難點(diǎn)分析

　　1) 識別

　　識別是指在適用沖突規(guī)范時，依據(jù)一定的法律觀念，對有關(guān)的事實(shí)構(gòu)成作出“定性”或“分類”，將其納入一定的法律范疇，或?qū)τ嘘P(guān)的沖突規(guī)范所使用的法律名詞進(jìn)行解釋，從而確定應(yīng)援用哪一沖突規(guī)范的認(rèn)識過程。

　　國際上對如何解決識別問題沒有統(tǒng)一的原則，主要有法院地法說、準(zhǔn)據(jù)法說、分析法學(xué)和比較法說、個案識別說等主張。

　　2) 反致

　　狹義的反致指對某涉外民商事法律關(guān)系的調(diào)整，甲國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范規(guī)定本應(yīng)適用乙國法律，而乙國的沖突規(guī)范又規(guī)定此種法律關(guān)系應(yīng)適用甲國法律，最后甲國法院適用了本國的實(shí)體法。

　　廣義的反致還包括轉(zhuǎn)致和間接反致。轉(zhuǎn)致是指對某涉外民商事法律關(guān)系的調(diào)整，甲國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范本應(yīng)適用乙國法律，而乙國的沖突規(guī)范又規(guī)定應(yīng)適用丙國法律，結(jié)果甲國法院適用了丙國的實(shí)體法。間接反致是指對某涉外民商事法律關(guān)系的調(diào)整，甲國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用乙國法律，乙國沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用丙國法律，丙國的沖突規(guī)范卻規(guī)定應(yīng)適用甲國法律，結(jié)果甲國法院適用了自己的實(shí)體法。

　　3) 公共秩序保留

　　公共秩序保留，是指一國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范的規(guī)定，某種涉外民商事法律關(guān)系本應(yīng)援用外國法，但因該外國法的內(nèi)容違背本國的公共秩序，因此予以拒絕適用。

　　公共秩序的含義，國際上沒有統(tǒng)一的明確解釋，為一彈性概念，其實(shí)質(zhì)是一國的根本利益。 公共秩序保留的方式可分為直接限制、間接限制和合并限制。

　　4) 法律規(guī)避

　　法律規(guī)避是指涉外民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人故意制造某種連接點(diǎn)，以避開本應(yīng)適用的對其不利的法律，而使對自己有利的法律得以適用的一種行為。

　　法律規(guī)避的性質(zhì):法律規(guī)避究竟是一個獨(dú)立問題還是公共秩序保留問題的一部分。

　　各國理論、立法和司法實(shí)踐不盡相同，主要是兩個問題:一是法院應(yīng)否承認(rèn)規(guī)避行為的法律效力;二是如果法院予以否認(rèn)，則規(guī)避行為的對象僅指內(nèi)國法還是包括了外國法。

　　5) 外國法內(nèi)容的確定

　　外國法內(nèi)容的確定又稱外國法內(nèi)容的證明，是指法院根據(jù)沖突規(guī)范的規(guī)定而適用外國法時，如何去確定該外國法的內(nèi)容，是采用認(rèn)定事實(shí)的程序還是采用適用法律的程序來確定外國法內(nèi)容。

　　無法確定外國法內(nèi)容的解決辦法，主要有兩種做法:一是以內(nèi)國法取代本應(yīng)適用的外國法;二是駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辯。

　　外國法錯誤適用的救濟(jì):對于適用內(nèi)國沖突規(guī)范的錯誤一般允許當(dāng)事人依法上訴;對于適用外國法本身的錯誤有的國家允許當(dāng)事人上訴，有的國家不允許當(dāng)事人上訴。

　　3. 本章典型例題分析

　　【例】甲國公民A(男)與乙國公民B(女)在乙國結(jié)婚，因工作關(guān)系移居丙國。數(shù)年后，A在丙國死亡，其前妻之子女在丙國法院提起了要求繼承A在丙國遺產(chǎn)的訴訟，并認(rèn)為A與B之間的夫妻關(guān)系不成立，否認(rèn)B的繼承權(quán)。關(guān)于A與B之間夫妻關(guān)系的成立，依丙國國際私法的規(guī)定應(yīng)適用乙國法律，但是依乙國法律應(yīng)適用丈夫本國法的甲國法律。根據(jù)國際私法的理論，丙國法院適用甲國法的行為屬于下列哪一選項(xiàng),

　　A. 反致 B. 間接反致 C. 轉(zhuǎn)致 D. 雙重反致

　　答案：C

　　解析：此題測試國際私法中反致的種類

　　如果您還有國家司法考試2018報名、備考、培訓(xùn)等相關(guān)信息想要咨詢，可以進(jìn)入：595538012(QQ群)，或直接點(diǎn)擊，會有在線專家為您解答。

　　推薦閱讀：2018法律職業(yè)資格考試客觀題�？荚囶}精選118套　2018年司法考試在線題庫正式上線

　　2018法律職業(yè)資格考試三卷《商法》�？季毩�(xí)題10套　《民法》基礎(chǔ)鞏固習(xí)題十套

　　2018年司考《民事訴訟法》綜合模擬題10套　法律職業(yè)資格考試《經(jīng)濟(jì)法》客觀選擇題解析十套

　　2018司法考試網(wǎng)絡(luò)高清課堂：備考階段，常年招生，隨報隨學(xué)。統(tǒng)一服務(wù)熱線：4000-525-585 聯(lián)系速道 （凡涉及國家司法考試政策事項(xiàng)等問題可撥打電話咨詢）

>>>>在線報名<<<<