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2017年司法考試(二卷)強(qiáng)化?碱}(2)

來源:中華考試網(wǎng)   2017-05-07   【

  1 自訴案件一般應(yīng)由犯罪行為的被害人提起,但在一些特殊情況下,非本人也可以提出,下列由被害人以外的人提起的訴訟不合法的是:

  A. 被害人不愿告訴的,其近親屬代為告訴

  B. 被害人是未成年人,其法定代理人代為提起

  C. 被害人是精神病人的,其法定代理人代為告訴

  D. 屬于《刑法》規(guī)定告訴才處理的案件,被害人由于不具有行為能力而無法告訴的,其近親屬代為告訴

  參考答案:A

  參考解析:依《刑事訴訟法解釋》第260條的規(guī)定:“本解釋第一條規(guī)定的案件,如果被害人死亡、喪失行為能力或者因受強(qiáng)制、威嚇等無法告訴,或者是限制行為能力人以及因年老、患病、盲、聾、啞等不能親自告訴,其法定代理人、近親屬告訴或者代為告訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。被害人的法定代理人、近親屬告訴或者代為告訴,應(yīng)當(dāng)提供與被害人關(guān)系的證明和被害人不能親自告訴的原因的證明!庇纱丝芍狝項中被害人自己不愿告訴,而他人代為告訴違背了自訴案件的立法精神。依題意當(dāng)選。

  2 在刑事訴訟中,遇到下列特殊情形,各個司法機(jī)關(guān)處理方法不正確的是?

  A. 某縣人民檢察院在偵查該縣環(huán)保局負(fù)責(zé)人某甲環(huán)境監(jiān)管失職案中發(fā)現(xiàn)某甲犯罪已過追訴時效期限,遂作出不起訴處理

  B. 某區(qū)人民檢察院瀆職犯罪偵查部門接到群眾的舉報,對某單位領(lǐng)導(dǎo)乙某在一起責(zé)任事故中的失職行為立案偵查,經(jīng)偵查認(rèn)為該領(lǐng)導(dǎo)雖然有過失,但其行為尚不構(gòu)成犯罪,該檢察院立即撤銷該案

  C. 某縣人民法院對丙某巨額財產(chǎn)來源不明案進(jìn)行法庭審理后,合議庭評議認(rèn)為,根據(jù)已經(jīng)查明的事實和認(rèn)定的證據(jù)材料,能夠確認(rèn)丙某不構(gòu)成犯罪,但在作出判決前,丙某因突發(fā)心臟病死亡。某縣人民法院宣告丙某無罪

  D. 某侵占案審理過程中,自訴人丁某撤回告訴,法院依法作出終止審理的裁定

  參考答案:A

  參考解析:依《刑事訴訟法》第15 條的規(guī)定:“有下列情形之一的,不追究刑事責(zé)任,已經(jīng)追究的,應(yīng)當(dāng)撤銷案件,或者不起訴,或者終止審理,或者宣告無罪:(一)情節(jié)顯著輕微、危害不大.不認(rèn)為是犯罪的;(二)犯罪已過追訴時效期限的:(三)經(jīng)特赦令免除刑罰的;(四)依照刑法告訴才處理的犯罪,沒有告訴或者撤回告訴的;(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;(六)其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的!笨芍狟項屬于(一)項規(guī)定的情形,且處于偵查階段應(yīng)作出撤銷案件的處理。同樣A項也處于偵查階段,不應(yīng)當(dāng)作出不起訴的決定,而是撤銷案件。C項的情形,法院對其宣告無罪的處理是正確的。D項屬于上述規(guī)定第四種情形,已進(jìn)入法庭審理階段,故應(yīng)當(dāng)作出終止審理的裁定。依題意,A項當(dāng)選。

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  3 傅某因故意傷害致人死亡案,可能被判處死刑。法院在審理過程中,對于下列證人證言,依法應(yīng)當(dāng)予以排除的是:

  A. 詢問證人楊某與田某沒有個別進(jìn)行而取得的證言

  B. 詢問證人張某的地點不符合規(guī)定

  C. 詢問筆錄沒有記錄告知證人程某有意作偽證或者隱匿罪證要負(fù)法律責(zé)任的內(nèi)容

  D. 詢問筆錄反映出在同一時間段內(nèi),同一詢問人員詢問不同證人李某與趙某的

  參考答案:A

  參考解析:最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第13條:“具有下列情形之一的證人證言,不能作為定案的根據(jù):(一)詢問證人沒有個別進(jìn)行而取得的證言;(二)沒有經(jīng)證人核對確認(rèn)并簽名(蓋章)、捺指印的書面證言;(三)詢問聾啞人或者不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的少數(shù)民族人員、外國人,應(yīng)當(dāng)提供翻譯而未提供的!盇項正確。

  該規(guī)定第1絳:汪人證言的收集程序和方式有下列瑕疵,通過有關(guān)辦案人員的補(bǔ)正或者作出合理解釋的,可以采用:(一)沒有填寫詢問人、記錄人、法定代理人姓名或者詢問的起止時間、地點的;(二)詢問證人的地點不符合規(guī)定的;(三)詢問筆錄、沒有記錄告知證人應(yīng)當(dāng)如實提供證言和有意作偽證或者隱匿罪證要負(fù)法律責(zé)任內(nèi)容的;(四)詢問筆錄反映出在同一時間段內(nèi),同一詢問人員詢問不同證人的!盉CD項錯誤。

  4 王某擅自在禁漁期捕魚,在捕撈過程中,被某漁政監(jiān)督站的執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn),當(dāng)場對王某作出罰款50元的行政處罰,并立即收繳了該罰款。關(guān)于繳納罰款,下列哪一做法是正確的?

  A. 執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起2日內(nèi)將罰款交至指定銀行

  B. 執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起5日內(nèi)將罰款交至指定銀行

  C. 執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起2日內(nèi)將罰款交至所在行政機(jī)關(guān),由行政機(jī)關(guān)在2日內(nèi)繳付指定銀行

  D. 執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之13起2日內(nèi)將罰款交至所在行政機(jī)關(guān),由行政機(jī)關(guān)在5日內(nèi)繳付指定銀行

  參考答案:C

  參考解析:《行政處罰法》第33條規(guī)定了當(dāng)場處罰程序即簡易程序:“違法事實確鑿并有法定依據(jù),對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的,可以當(dāng)場作出行政處罰決定。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照本法第四十六條、第四十七條、第四十八條的規(guī)定履行行政處罰決定!钡47、48條又規(guī)定了相應(yīng)的當(dāng)場收繳罰款程序:“依照本法第三十三條的規(guī)定當(dāng)場作出行政處罰決定,有下列情形之一的,執(zhí)法人員可以當(dāng)場收繳罰款:(一)依法給予二十元以下的罰款的;(二)不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的!薄霸谶呥h(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū),行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員依照本法第三十三條、第三十八條的規(guī)定作出罰款決定后,當(dāng)事人向指定的銀行繳納罰款確有困難,經(jīng)當(dāng)事人提出,行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員可以當(dāng)場收繳罰款!北景割}干中涉及的正是上述兩個當(dāng)場處罰程序。

  關(guān)于執(zhí)法人員當(dāng)場收繳的罰款,依《行政處罰法》第50條的規(guī)定:“執(zhí)法人員當(dāng)場收繳的罰款,應(yīng)當(dāng)自收繳罰款之日起二日內(nèi),交至行政機(jī)關(guān);在水上當(dāng)場收繳的罰款,應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起二日內(nèi)交至行政機(jī)關(guān);行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行!惫时绢}C項正確,當(dāng)選。

  5 《刑法》第l71條第l款前段規(guī)定:出售、購買偽造的貨幣或者明知是偽造的貨幣而運(yùn)輸,數(shù)額較大的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處2萬元以上20萬元以下罰金。關(guān)于本條的理解,下列哪一項說法是正確的?

  A. 運(yùn)輸假幣罪要求行為人明知是假幣,但出售、購買假幣罪不要求行為人明知是假幣

  B. 根據(jù)故意犯罪的刑法規(guī)定與刑法原理,出售、購買假幣罪也以行為人明知是假幣為前提

  C. 出售、購買、運(yùn)輸假幣罪都是故意犯罪,但運(yùn)輸假幣罪只能是直接故意,而出售、購買假幣罪只能是間接故意

  D. “并處2萬元以上20萬元以下罰金”是指可以并處罰金,而非應(yīng)當(dāng)并處罰金

  參考答案:B

  參考解析:出售、購買、運(yùn)輸貨幣罪是刑法規(guī)定的故意犯罪,行為人必須明知自己出售、購買、運(yùn)輸?shù)奈锲肥撬茙挪拍軜?gòu)成犯罪。刑法為了強(qiáng)調(diào)運(yùn)輸行為必須出于故意,便對運(yùn)輸作了注意 規(guī)定。認(rèn)為出售、購買假幣罪不要求行為人明知是假幣的說法,是錯誤的。故A項錯誤。根據(jù)前述理由,既然出售、購買、運(yùn)輸貨幣罪是 刑法規(guī)定的故意犯罪,出售、購買假幣罪自然要求行為人主觀上明知犯罪對象是假幣。故B項正確。出售、購買、運(yùn)輸貨幣罪是刑法規(guī)定的故意犯 罪,犯罪故意包括間接故意和直接故意,該條中刑法沒有限制故意犯罪的具體形式,從通常法理及常識判斷,運(yùn)輸假幣罪同樣可能是間接故意犯罪,關(guān)鍵在于行為人是否明知犯罪對象可能是假幣。因此,C項說法不正確。需要說明的是,刑法分則規(guī)定的故意犯罪,如果沒有特別說明,均不排除間接故意的可能性。 根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第1條的規(guī)定,《刑法》規(guī)定“并處”沒收財 產(chǎn)或者罰金的犯罪,人民法院在對犯罪分子判處主 刑的同時,必須依法判處相應(yīng)的財產(chǎn)刑。所以,D項 說法不正確。 需要注意的是,《刑法》分則關(guān)于故意犯罪的 ‘明知”的規(guī)定,都屬于注意規(guī)定,但這并不表示其他 沒有規(guī)定“明知”的就不需要明知。例如,嫖宿****罪仍需明知對方是****,盜竊槍支罪仍需明知所盜 物為槍支。

  6 一艘懸掛著我國國旗的客輪停泊在韓國某港口時,在輪船上的一德國乘客甲某遭到在岸上的韓國公民乙某槍擊身亡。關(guān)于本案的管轄,下列哪一選項是正確的?

  A. 對乙某被謀殺案我國沒有屬地管轄權(quán)

  B. 對乙某根據(jù)普遍管轄原則,適用我國刑法

  C. 對乙某根據(jù)保護(hù)原則,適用我國刑法

  D. 對乙某根據(jù)屬地原則,適用我國刑法

  參考答案:D

  參考解析:我國《刑法》第6條第2款對屬地管轄權(quán)的規(guī)定,凡在中華人民共和國船舶 或者航空器內(nèi)犯罪的,也適用本法。在懸掛中國國旗船舶上的犯罪就認(rèn)為是在中國的犯罪。因此,適用管轄權(quán)的根據(jù)是屬地原則。故D項當(dāng)選。

  7 元某搶奪一案,檢察院審查起訴過程中,經(jīng)過2次退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查,移送檢察院審查起訴后,檢察院又發(fā)現(xiàn)元某除了搶奪行為,還有新的犯罪事實,對此新的犯罪事實,應(yīng)當(dāng)如何處理?

  A. 自行偵查,必要時可要求公安機(jī)關(guān)予以協(xié)助

  B. 移送公安機(jī)關(guān)立案偵查

  C. 全案退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查

  D. 書面說明理由將案卷退回公安機(jī)關(guān)并建議公安機(jī)關(guān)重新偵查

  參考答案:B

  參考解析:根據(jù)《高檢規(guī)則》第384 條的規(guī)定:“人民檢察院對已陘退回偵查機(jī)關(guān)二次補(bǔ)充偵查的案件,在審查起訴中又發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實的,應(yīng)當(dāng)移送偵查機(jī)關(guān)立案佻查;對已經(jīng)查清的犯罪事實,應(yīng)當(dāng)依法提起公訴。”故B項當(dāng)選。

  8 甲使用暴力將乙扣押在某廢棄的建筑物內(nèi),強(qiáng)行從乙身上搜出現(xiàn)金3000元和l張只有少量金額的信用卡,甲逼迫乙向該信用卡中打人人民幣10萬元。乙便給其妻子打電話,謊稱自己開車撞傷他人,讓其立即向自己的信用卡打人10萬元救治傷員并賠償。乙妻信以為真,便向乙的信用卡中打入10萬元,被甲取走.甲在得款后將乙釋放。對甲的行為應(yīng)當(dāng)按照下列哪一選項定罪?

  A. 非法拘禁罪

  B. 綁架罪

  C. 搶劫罪

  D. 搶劫罪和綁架罪

  參考答案:C

  參考解析: C。本題考查綁架罪與搶劫罪的區(qū)別。關(guān)于二者的區(qū)別,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第9條的規(guī)定,綁架罪是侵害他人人身自由權(quán)利的犯罪,其與搶劫罪的區(qū)別在于:第一,主觀方面不盡相同。搶劫罪中,行為人一般出于非法占有他人財物的故意實施搶劫行為;綁架罪中,行為人既可能為勒索他人財物而實施綁架行為,也可能出于其他非經(jīng)濟(jì)目的實施綁架行為;第二,行為手段不盡相同。搶劫罪表現(xiàn)為行為人劫取財物一般應(yīng)在同一時間、同一地點,具有“當(dāng)場性”;綁架罪表現(xiàn)為行為人以殺害、傷害等方式向被綁架人的親屬或其他人或單位發(fā)出威脅,索取贖金或提出其他非法要求,劫取財物一般不具有“當(dāng)場性”。綁架過程中又當(dāng)場劫取被害人隨身攜帶財物的,同時觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名,應(yīng)擇一重罪定罪處罰?忌梢該(jù)此進(jìn)行判斷。當(dāng)然,考生也可以抓住二者實質(zhì)區(qū)分點進(jìn)行判斷,綁架罪的實質(zhì)是使被害人處于行為人或第三者的實力支配下,然后利用被綁架人的近親屬或其他人對被綁架人安危的憂慮,向他們勒索財物或提出其他不法要求。反之,如果行為人綁架他人后,直接向被綁架人勒索財物,而不是利用他人對被綁架人安危的擔(dān)心向他人勒索財物的,應(yīng)定為搶劫罪。故C項當(dāng)選。本案就是屬于這種情況,甲逼迫乙拿出10萬元錢,并沒有逼迫乙的妻子,乙妻也不知道乙被綁架,因此不符合綁架罪“以人質(zhì)為交換條件”的特征,不成立綁架罪。故BD項不當(dāng)選。甲對乙的非法拘禁行為是搶劫罪的暴力表現(xiàn),被搶劫罪評價,不再單獨(dú)成立非法拘禁罪。故排除A項。

  9 關(guān)于排除犯罪的事由,下列哪一選項是正確的?

  A. 對嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪以外的不法侵害進(jìn)行防衛(wèi),造成不法侵害人死亡的,均屬防衛(wèi)過當(dāng)

  B. 由于武裝叛亂、暴亂罪屬于危害國家安全罪,而非危害人身安全犯罪,所以,對于武裝叛亂、暴亂犯罪不可能實行特殊正當(dāng)防衛(wèi)

  C. 放火毀損自己所有的財物但危害公共安全的,不屬于排除犯罪的事由

  D. 律師在法庭上為了維護(hù)被告人的合法權(quán)益,不得已泄露他人隱私的,屬于緊急避險

  參考答案:C

  參考解析:C。是否成立防衛(wèi)過當(dāng)不是以是否造成不法侵害人死亡為判斷標(biāo)準(zhǔn)的,而首先是以是否明顯超過了必要限度為標(biāo)準(zhǔn)的。只要沒有明顯超過必要限度,仍然可以成立正當(dāng)防衛(wèi)。在這里要特別注意特殊防衛(wèi)是正當(dāng)防衛(wèi)的表現(xiàn)之一,而不是獨(dú)立于正當(dāng)防衛(wèi)之外的。刑法關(guān)于無限防衛(wèi)的規(guī)定屬于注意規(guī)定,而不是擬制規(guī)定。換言之,特殊防衛(wèi)也應(yīng)該符合正當(dāng)防衛(wèi)的成立要件。所以對于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪以外的不法侵害進(jìn)行防衛(wèi),如果在防衛(wèi)的必要限度內(nèi),致使不法侵害人死亡也屬于正當(dāng)防衛(wèi)。故A項錯誤。 《刑法》第20條第3款所說的“嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”并不限于刑法分則第4章“危害公民人身權(quán)利罪”的范圍,只要是有人身安全受到嚴(yán)重不法損害的場合,都可以適用特殊防衛(wèi)。武裝叛亂、暴亂罪中的暴力是針對人身的,當(dāng)然可以對其適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)。故B項錯誤。損害自己的財物在刑法理論上稱為自損行為,如果僅涉及自己的利益,則不受刑法評價。但如果危害他人或者社會利益,就可能構(gòu)成犯罪。放火毀損自己所有的財物但危害公共安全的,就可以構(gòu)成放火罪。故C項正確。律師的這種行為在刑法理論上屬于義務(wù)沖突。義務(wù)沖突的情形下,行為人必須履行其中的一個義務(wù)。義務(wù)沖突不同于緊急避險,緊急避險的情形下,避險人可以什么都不做。D項錯誤。

  10 某市發(fā)生一起交通肇事案,后犯罪嫌疑人張某被抓獲歸案,案件起訴到法院,庭審時劉某闡述了其鄰居趙某曾親眼目睹被告人張某開車撞人后逃逸的情況,則劉某的證言不屬于:

  A. 言詞證據(jù)

  B. 有罪證據(jù)

  C. 間接證據(jù)

  D. 傳來證據(jù)

  參考答案:C

  參考解析:以證據(jù)的表現(xiàn)形式為分類標(biāo)準(zhǔn),可以將證據(jù)分為言詞證據(jù)和實物證據(jù)。言詞證據(jù),是指以人的言語表述為存在和表現(xiàn)形式的證據(jù)。在法定的進(jìn)據(jù)種類中,證人證言,被害人陳述,犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解,當(dāng)事人陳述,鑒定意見都屬于言詞誰據(jù)。鑒定意見之所以屬于言詞證據(jù),是因為鑒定意見就其實質(zhì)來說,是鑒定人就鑒定的專門問題發(fā)表的個人意見,是通過書面意見來表達(dá)的鑒定人的陳述。實物證據(jù),是指表現(xiàn)為物品或痕跡以及以其內(nèi)容為存在和表現(xiàn)形式的證據(jù)。在法定的證據(jù)種類中,物證、書證、視聽資料和勘驗、檢查筆錄都屬于實物怔據(jù)。其言論屬于言詞證據(jù),故A項不選。

  根據(jù)證據(jù)的證明作用是肯定還是否定犯罪嫌疑人、被告人實施了犯罪行為,可以將證據(jù)分為有罪證據(jù)與無罪證據(jù)。凡是能夠肯定犯罪事實存在和犯罪行為是犯罪嫌疑人。被告人所實施的,是有罪證據(jù);凡是能夠否定犯罪事實存在,或者能夠證明犯罪嫌疑人、被告人未實施犯罪行為的證據(jù),是無罪證據(jù)。案件能證明交通肇事的事實,故屬于有罪證據(jù),B項不選。

  根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的證明關(guān)系的不同,可以將證據(jù)劃分為直接證據(jù)與間接證據(jù)。凡是可以單獨(dú)直接證明案件主要事實的證據(jù),屬于直接證據(jù)。凡是必須與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明案件主要事實的證據(jù),屬于間接證據(jù)。本題中的證據(jù),直接證明了行為人和犯罪事實,屬于直接證據(jù),故C項當(dāng)選。

  按照證據(jù)來源的不同可以將證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。原始證據(jù)即指來自原始出處,直接來源于案件事實的證據(jù),也就是通常所說的第一手材料;傳來證據(jù)即不是直接來源于案件事實,而是從間接的非第一來源獲得的證據(jù),也就是俗稱的第二手以下的材料。本題中的證據(jù)屬于傳來證據(jù),故D項不選。

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糾錯評論責(zé)編:chenzhu
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