11、偶爾經(jīng)過此處的丙發(fā)現(xiàn)皮箱無人看管，遂將其拿走，據(jù)為己有。15分鐘后，甲來到院墻外，發(fā)現(xiàn)皮箱已無蹤影。對于甲、丙行為的定性，下列哪一一選項是正確的?(　　)

　　A.甲成立盜竊罪(既遂)，丙無罪

　　B.甲成立盜竊罪(未遂)，丙成立盜竊罪(既遂)

　　C.甲成立盜竊罪(既遂)，丙成立侵占罪

　　D.甲成立盜竊罪(未遂)，丙成立侵占罪

　　【答案】C

　　【考點】盜竊罪的既遂標準;侵占罪

　　【詳解】我國刑法的通說認為，盜竊罪的既遂標準原則上應(yīng)是失控說，即只要被害人喪失了對自己財物的控制，不管行為人是否控制了該財物，都應(yīng)當認定為盜竊既遂。在本案中，甲已將乙的皮箱扔到院墻外，因此可以認定乙已經(jīng)對皮箱內(nèi)的財產(chǎn)喪失了控制，故盜竊罪已經(jīng)既遂。因此BD錯誤。依照《刑法》第270條的規(guī)定，在本案中，皮箱被甲扔到不特定人通行的道路上，且處于無人看管的狀態(tài)，因此可認定屬于脫離他人占有的財物，因此丙將該脫離占有物據(jù)為已有的行為構(gòu)成了侵占罪。因此C正確，A錯誤。

　　第12題市人民政府規(guī)定，在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)興建商品房的許可由市國土資源局統(tǒng)一辦理，市建設(shè)委員會、市規(guī)劃局、市環(huán)保局等部門在本部門職權(quán)范圍內(nèi)向市國土資源局提出意見。某開發(fā)公司向市國土資源局申請在某地塊興建商品房。市規(guī)劃局認為該商品房興建不符合城市規(guī)劃，故提出不予許可的意見。市國土資源局據(jù)此作出不予許可決定。該開發(fā)公司不服起訴的，應(yīng)當以誰為被告?

　　A.市人民政府

　　B.市國土資源局

　　C.市規(guī)劃局

　　D.市國土資源局與市規(guī)劃局

　　【答案】C

　　【詳解】根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第5條，行政機關(guān)依據(jù)行政許可法第二十六條第二款規(guī)定統(tǒng)一辦理行政許可的，當事人對行政許可行為不服提起訴訟，以對當事人作出具有實質(zhì)影響的不利行為的機關(guān)為被告。在本案，對該開發(fā)公司具有“實質(zhì)不利影響”的行為的是市規(guī)劃局的不予許可意見，故本題的被告是選項C。

　　第13題在第二審案件的裁判中，下列哪一個表述不違反上訴不加刑原則?(　　)

　　A.第一審刑事附帶民事訴訟判決后，被告人的父親經(jīng)被告人同意提出上訴，被害人對附帶民事部分也提出上訴，法院第二審判決對被告人加刑

　　B.被告人上訴的案件，第二審判決在不改變刑期的情況下，將搶奪罪改為搶劫罪

　　C.被告人上訴的案件，第二審法院審理后，認為第一審判決認定犯罪事實和適用法律沒有錯誤，但量刑偏輕，遂撤銷原判，發(fā)回原審法院重審，原審法院重審后對被告人加刑

　　D.第一審判處被告人盜竊罪和故意傷害罪，被告人提出上訴，第二審法院認為第一審判決對盜竊罪量刑偏輕，而對故意傷害罪量刑偏重，故在數(shù)罪并罰執(zhí)行刑期不變的情況下，增加盜竊罪的刑期，減少故意傷害罪的刑

　　【答案】B

　　【考點】上訴不加刑原則

　　【詳解】選項A中被害人對附帶民事部分也提出土訴，但并未對刑事部分提出上訴，因此，法院第二審判決不能對被告人加刑。根據(jù)《高法刑訴解釋》第257條第1款規(guī)定本題選B。

　　第14題甲將潛艇的部署情況非法提供給一外國著名軍事雜志。在審判過程中，法院決定對其取保候?qū)�。關(guān)于對甲取保候?qū)彽膱?zhí)行機關(guān)，下列哪一選項是正確的?(　　)

　　A.法院

　　B.公安機關(guān)

　　C.軍隊保衛(wèi)部門

　　D.國家安全機關(guān)

　　【答案】D

　　【詳解】《刑事訴訟法》第65條第2款規(guī)定：取保候?qū)徲晒�安機關(guān)執(zhí)行。該法第4條規(guī)定：國家安全機關(guān)依照法律規(guī)定，辦理危害國家安全的刑事案件，行使與公安機關(guān)相同的職權(quán)。可見，在我國刑事訴訟中，取保候?qū)彽膱?zhí)行機關(guān)一律為公安機關(guān)。國家安全機關(guān)立案偵查的，需要取保候?qū)彽挠蓢�家安全機關(guān)負責執(zhí)行。本題中，甲將潛艇的部署情況非法提供給一外國著名軍事雜志的行為涉嫌構(gòu)成《刑法》第111條的為境外非法提供國家秘密、情報罪，該罪屬危害國家安全罪，國家安全機關(guān)有權(quán)立案偵查。所以，D選項正確。但如果嚴格分析的話，該題命題相當不嚴謹。首先，即使甲的犯罪屬于危害國家安全罪，也未必一定由國家安全機關(guān)立案偵查。我國《刑事訴訟法》第4條僅規(guī)定了國家安全機關(guān)有權(quán)依照法律規(guī)定辦理危害國家安全的刑事案件，并未規(guī)定所有危害國家安全的案件一律由國家安全機關(guān)辦理。事實上，公安機關(guān)對于很多危害國家安全的犯罪也有立案偵查權(quán)。所以，B選項也有可能當選。其次，本題中甲的行為亦有可能屬于《刑法》第431條規(guī)定的為境外非法提供軍事秘密罪(軍人違反職責罪)。如果是這種情況，則應(yīng)選C。

　　第15題某市經(jīng)貿(mào)委、交通局、工商局根據(jù)市人民政府的統(tǒng)一部署，開展了對全市加油站經(jīng)營情況的執(zhí)法大檢查。在檢查過程中，工商局發(fā)現(xiàn)了一個加油站存在超范圍經(jīng)營情況，即對其實施處罰。加油站不服，欲提起行政復(fù)議。加油站應(yīng)以下列哪個行政機關(guān)為被申請人?(　　)

　　A.市人民政府

　　B.市經(jīng)貿(mào)委

　　C.市工商局

　　D.市交通局

　　【答案】C

　　【詳解】題中市經(jīng)貿(mào)委、市工商局、市交通局雖一起參加執(zhí)法大檢查，但查處超范圍經(jīng)營乃市工商局職責所在，且行政處罰決定也由其作出，所以該處罰行為不是三個行政機關(guān)的共同行政行為。至于市人民政府，則根本未參與作出該行政處罰決定。因此，加油站只能以市工商局為被申請人提起行政復(fù)議。

　　第16題李某涉嫌盜竊被公安局刑事拘留，后檢察院批準將其逮捕。法院審理時發(fā)現(xiàn)，李某系受人教唆，且是從犯，故判處李某有期徒刑2年，緩期3年執(zhí)行。后李某以自己年齡不滿16周歲為由提起上訴，二審法院因此撤銷原判，改判李某無罪并解除羈押。下列哪一選項是正確的?(　　)

　　A.對于李某受到的羈押損失，國家不予賠償

　　B.對于一審有罪判決至二審無罪判決期間李某受到的羈押損失，國家應(yīng)當給予賠償

　　C.對于一審判決前李某受到的羈押損失，國家應(yīng)當給予賠償

　　D.對于檢察院批準逮捕之前李某受到的羈押損失，國家應(yīng)當給予賠償

　　【答案】A

　　【考點】國家賠償?shù)姆秶?/P>

　　【詳解】根據(jù)《國家賠償法》第19條規(guī)定，當事人因未達到刑事責任年齡而不負刑事責任，但實際已被羈押情形下，國家不承擔賠償責任。本案屬于當事人因未達到刑事責任年齡而被羈押的情形，對此國家不承擔賠償責任，A為正確答案。

　　第17題趙某因涉嫌搶劫犯罪被抓獲，作案時未滿18周歲，案件起訴到法院時已年滿18周歲。下列哪一說法是正確的?(　　)

　　A.本案由少年法庭審理

　　B.對趙某不公開審理

　　C.對趙某進行審判，可以通知其法定代理人到場

　　D.對趙某進行審判，應(yīng)當通知其監(jiān)護人到場

　　【答案】A

　　【詳解】最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件的若干規(guī)定》第10條規(guī)定，少年法庭受理案件的范圍是：(1)被告人在實施被指控的犯罪時不滿18周歲的案件;(2)被告人在實施被指控的犯罪時不滿18周歲，并被指控為首要分子或者主犯的共同犯罪案件。本題中，趙某犯罪時未滿18周歲，屬于少年法庭的審理范圍，A項正確�！缎淌略V訟法》第274條規(guī)定，審判的時候被告人不滿18周歲的案件，不公開審理。本題中，開庭時趙某已滿18周歲，應(yīng)當公開審理，所以B選項錯誤。又因為趙某既然已滿18周歲，根本不存在法定代理人或監(jiān)護人，所以C、D項錯誤。

　　第18題2001年原信息產(chǎn)業(yè)部制定的《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證管理辦法》(簡稱《辦法》)規(guī)定“經(jīng)營許可證有效期屆滿，需要繼續(xù)經(jīng)營的，應(yīng)提前90日，向原發(fā)證機關(guān)提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請�！�2003年9月1日獲得增值電信業(yè)務(wù)許可證(有效期為五年)的甲公司，2008年擬向原發(fā)證機關(guān)某省通信管理局提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請。下列哪一選項是正確的?(　　)

　　A.因《辦法》為規(guī)章，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效

　　B.因《辦法》在《行政許可法》制定前頒布，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效

　　C.如甲公司依法提出申請，某省通信管理局應(yīng)在甲公司許可證有效期屆滿前作出是否準予延續(xù)的決定

　　D.如甲公司依法提出申請，某省通信管理局在60曰內(nèi)不予答復(fù)的，視為拒絕延續(xù)

　　【答案】C

　　【考點】行政許可期限

　　【詳解】根據(jù)《行政許可法》第50條第1款規(guī)定，法律、法規(guī)和規(guī)章都有權(quán)對申請行政許可的延續(xù)期限做出規(guī)定。故A選項錯誤。同理，該條款也沒有規(guī)定在《行政許可法》頒布之前的規(guī)章相關(guān)條款無效。因此，B選項錯誤。必須注意《立法法》第83條“新法優(yōu)于舊法，特別法優(yōu)于一般法”的規(guī)定是在同一級別上的法而言。根據(jù)《行政許可法》50條第2款之規(guī)定，C項正確，D項錯誤。

　　第19題下列受行政機關(guān)行為影響的何人可以作為提起行政訴訟的原告?(　　)

　　A.某甲的父親再婚，某甲要求法院撤銷婚姻登記機關(guān)頒發(fā)的結(jié)婚證

　　B.王某認為稅務(wù)機關(guān)沒有依法收繳張某稅款

　　C.某乙與某丙(條件與某乙相同)競爭一市政工程時，市政部門將工程給標價高的某丙，某乙起訴

　　D.自來水公司對小區(qū)居民超額用水行為進行處罰，居民起訴自來水公司

　　【答案】C

　　【詳解】原告應(yīng)當是與被訴的具體行政行為之間有利害關(guān)系的公民、法人或其他組織。A項中婚姻登記機關(guān)作出的準予結(jié)婚決定并不影響其子女的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。B項中稅務(wù)機關(guān)未依法收繳張某的稅款的行為并未影響王某的權(quán)利，王某不能作為原告起訴。D項中居民可以起訴自來水公司但不是依行政訴訟法，而是根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，因為他們之間是民事合同關(guān)系而非行政關(guān)系。只有C項根據(jù)《行訴解釋》第13條第1項關(guān)于相對人的公平競爭權(quán)的規(guī)定符合起訴條件。按照《政府采購法》的原理，在同等條件下，應(yīng)遵循報價最低者得到工程原則。

　　第20題關(guān)于被害人承諾，下列哪一選項是正確的?(　　)

　　A.兒童趙某生活在貧困家庭，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾，并有利于兒童的成長，故不構(gòu)成拐賣兒童罪

　　B.在錢某家發(fā)生火災(zāi)之際，乙獨自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認可，故應(yīng)當成立非法侵入住宅罪

　　C.孫某為戒掉網(wǎng)癮，讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對放棄自己人身自由的承諾是無效的，丙的行為依然成立非法拘禁罪

　　D.李某同意丁砍掉自己的一個小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪

　　【答案】D

　　【考點】被害人承諾

　　【詳解】依照刑法通說，經(jīng)被害人承諾的行為符合下列條件時，才排除犯罪的成立：

　　(1)承諾者對被侵害的法益具有處分權(quán)限。對于國家、公共利益與他人利益，不存在被害人承諾的問題，故只有被害人承諾侵害自己的法益時，才有可能排除犯罪的成立。A選項中趙某的父母就不得承諾侵害趙某的法益。因而A錯誤。另外，即使是承諾侵害自己的法益時，也有一定的限度。但學界一般認為，放棄自己人身自由的承諾是有效的，因而C錯誤。

　　(2)承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力。

　　(3)承諾必須出于被害人的真實意志，戲言性的承諾、基于強制或者威壓作出的承諾，不排除犯罪的成立。

　　(4)必須存在現(xiàn)實的承諾�；�于推定承諾所實施的行為，符合一定條件的，也排除犯罪的成立。故B錯誤。

　　(5)承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時，被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的，則原來的承諾無效。事后承諾不影響行為成立犯罪。

　　(6)經(jīng)承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。D選項中李某同意丁砍掉自己的一個小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指，這就已經(jīng)超出了承諾的范圍。這種行為仍然成立故意傷害罪。故D正確。

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