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2016年國(guó)家司法考試問(wèn)題精彩答疑(九)

來(lái)源:中華考試網(wǎng)   2016-04-06   【

  【問(wèn)題1】有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人與無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的區(qū)別?

  【回復(fù)】二者的區(qū)別:

區(qū)別  有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人  無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人 
參加訴訟依據(jù)不同  對(duì)他人之間訴訟標(biāo)的主張獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)! 與他人之間案件的處理結(jié)果有法律上利害關(guān)系!
參加訴訟方式不同  申請(qǐng)參加,法院不能依職權(quán)追加! 申請(qǐng)參加或法院通知其參加。 
訴訟法地位不同  處于單獨(dú)原告的地位,享有原告的訴訟權(quán)利,承擔(dān)原告的訴訟義務(wù);但是:
1.不能提出反訴;
2.不能提管轄權(quán)異議;
3.可以獨(dú)立提起上訴。
  
一般是處于“被告的地位”
訴訟權(quán)利受限:
1.無(wú)權(quán)提出管轄權(quán)異議;
2.無(wú)權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴;
3.不能提出反訴等。
但是如果判決承擔(dān)責(zé)任的無(wú)獨(dú)三,有權(quán)提出上訴!
是否承擔(dān)民事責(zé)任不同  即使敗訴,一般只是訴訟請(qǐng)求被駁回,不會(huì)被判決承擔(dān)民事責(zé)任! 參加被告一方進(jìn)行訴訟,并且在被告敗訴的情況下對(duì)被告負(fù)有返還或賠償?shù)牧x務(wù),因而可能被法院判決承擔(dān)民事責(zé)任。 

  【問(wèn)題2】擴(kuò)大解釋和類(lèi)推解釋的聯(lián)系和區(qū)別是什么?

  【回復(fù)】類(lèi)推解釋是填補(bǔ)法律漏洞的一種解釋方法,是指對(duì)于相類(lèi)似的案件應(yīng)作相同處理。

  擴(kuò)大解釋是指在法律條文的文義過(guò)于狹窄,不足以表示立法真意時(shí),擴(kuò)張法律條文的文義,以期正確闡釋法律內(nèi)容意義的一種解釋方法。

  以刑法看,關(guān)于擴(kuò)大解釋與類(lèi)推解釋的界限,從理論上可以列舉:

  其一,從形式上說(shuō),擴(kuò)大解釋所得出的結(jié)論,并未超出刑法用語(yǔ)可能具有的含義,而是在刑法文義的“射程”之內(nèi)進(jìn)行解釋;類(lèi)推解釋所得出的結(jié)論,超出了用語(yǔ)可能具有的含義,是在刑法文義的“射程”之外進(jìn)行解釋。

  其二,從著重點(diǎn)上說(shuō),擴(kuò)大解釋著眼于刑法規(guī)范本身,仍然是對(duì)規(guī)范的邏輯解釋;類(lèi)推解釋著眼于刑法規(guī)范之外的事實(shí),是對(duì)事實(shí)的比較。

  其三,從與立法者的意思的關(guān)系上說(shuō),擴(kuò)大解釋?zhuān)菫榱耸沽⒎ㄕ叩囊馑济鞔_化;類(lèi)推解釋?zhuān)窃诹⒎ㄕ叩囊馑贾庵鲝埥忉屨咦约核O(shè)定的原理。

  其四,從實(shí)質(zhì)上而言,擴(kuò)大解釋沒(méi)有超出公民預(yù)測(cè)可能性的范圍;類(lèi)推解釋則超出了公民預(yù)測(cè)可能性的范圍。

  【問(wèn)題3】請(qǐng)問(wèn)“自動(dòng)投案”和“自首”有什么區(qū)別?

  【回復(fù)】有區(qū)別。

  犯罪人自動(dòng)投案,是自首成立的前提條件,沒(méi)有這個(gè)前提,就談不上自首。自動(dòng)投案是指犯罪人在犯罪之后、歸案之前,主動(dòng)、直接向司法機(jī)關(guān)交代自己的犯罪事實(shí),聽(tīng)候處理。自動(dòng)投案包括三種基本情況:

  1.在犯罪事實(shí)和犯罪人都沒(méi)有被發(fā)現(xiàn)的情況下自動(dòng)投案;

  2.在犯罪事實(shí)已被發(fā)現(xiàn)但不知犯罪人是誰(shuí)的情況下自動(dòng)投案;

  3.在犯罪事實(shí)和犯罪人都已經(jīng)被發(fā)現(xiàn)而司法機(jī)關(guān)還沒(méi)有采取強(qiáng)制措施的情況下自動(dòng)投案。

  實(shí)踐中,以下情況都應(yīng)視為投案:

  1.犯罪嫌疑人向所在單位,城鄉(xiāng)基層組織或者有關(guān)負(fù)責(zé)人員投案;

  2.因病、因傷或者為了減輕犯罪后果,委托他人先代為投案;先以信函、電話投案;

  3.罪行尚未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué),僅因形跡可疑,被有關(guān)組織或者司法機(jī)關(guān)盤(pán)問(wèn)、教育后,主動(dòng)交代罪行;

  4.犯罪后逃跑,在被通緝、追捕過(guò)程中主動(dòng)投案;經(jīng)查實(shí)確已準(zhǔn)備去投案或者正在投案途中被公安機(jī)關(guān)捕獲。

  5.及犯罪嫌疑人并非出于主動(dòng),而是經(jīng)親友誼規(guī)勸、在親友陪同下投案;或者經(jīng)公安機(jī)關(guān)通知犯罪嫌疑人的親友,或者親友誼主動(dòng)報(bào)案后,將犯罪嫌疑人送去投案的情況,也應(yīng)視為自動(dòng)投案。

  但是,犯罪嫌疑人自動(dòng)投案后又逃跑的,不能認(rèn)定為自首。

  【問(wèn)題4】審判監(jiān)督程序和第二審程序的區(qū)別?

  【回復(fù)】審判監(jiān)督程序與第二審程序的關(guān)系:

  (1)提起的主體不同。第二審程序提起的主體是第一審程序中的當(dāng)事人,而再審提起的主體是原審人民法院的院長(zhǎng)、上級(jí)人民法院、最高人民法院和人民檢察院。

  (2)審理的對(duì)象不同。第二審程序的審理對(duì)象是第一審人民法院作出的尚未發(fā)生法律效力的判決、裁定;而再審程序的審理對(duì)象是人民法院已發(fā)生法律效力的判決、裁定,既可以是一審法院的判決、裁定,也可以是二審法院的判決、裁定。

  (3)提起的理由不同。第二審程序的提起,只要上訴人主觀上認(rèn)為第一審判決、裁定有錯(cuò)誤,就可以提起上訴;而再審的提起,是人民法院院長(zhǎng) 、人民檢察院 、上級(jí)人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)生效的判決、裁定,違反法律的規(guī)定,確有錯(cuò)誤,方可決定是否開(kāi)始再審程序。

  (4)提起的時(shí)間不同。第二審是第一審的繼續(xù),上訴期限有一定的限制。當(dāng)事人對(duì)第一審不服的向上一級(jí)人民法院提起上訴的期限為15日;當(dāng)事人對(duì)第一審的裁定不服的,向上一級(jí)人民法院提起上訴期限為10日。而再審程序的提起時(shí)間,行政訴訟法未作具體規(guī)定。

  (5)審理的法院不同。第二審人民法院必須是第一審人民法院的上一級(jí)人民法院;再審案件,既可以由原法院審理,也可以由原審法院的上一級(jí)法院審理,還可以由更高的人民法院提審。

  【問(wèn)題5】債務(wù)轉(zhuǎn)讓中的部分轉(zhuǎn)讓和并存?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)有何區(qū)別?

  【回復(fù)】有區(qū)別:

  并存的債務(wù)承擔(dān),又稱(chēng)債務(wù)加入,是指原債務(wù)人并沒(méi)有脫離原債務(wù)的關(guān)系,而第三人又加入到原存的債務(wù)關(guān)系中來(lái),并與原債務(wù)人共同向同一債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。增加債務(wù)人的人數(shù)。由于第三人的加入,債務(wù)人增加,成為多數(shù)債務(wù)人的債?偟脑瓌t,第三人加入后,與債務(wù)人之間成立連帶關(guān)系,對(duì)同一債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。債權(quán)人可以請(qǐng)求債務(wù)人履行義務(wù),也可以徑直向第三人請(qǐng)求履行義務(wù)。也是債權(quán)人的利益不可能受損,所以不需要取得其同意。

  而債務(wù)的部分轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑐鶆?wù)人退出關(guān)系,由新的債務(wù)人承擔(dān)債務(wù)。債務(wù)的部分轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致債務(wù)人退出關(guān)系,債權(quán)人的利益可能會(huì)因?yàn)閭鶆?wù)人的退出而受損,所以要經(jīng)債權(quán)人同意。

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糾錯(cuò)評(píng)論責(zé)編:chenzhu
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