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2016年國家司法考試問題精彩答疑(八)

來源:中華考試網(wǎng)   2016-04-06   【

  【問題1】請問老師,附條件的贈(zèng)與合同和遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議有什么區(qū)別?另外有沒有附義務(wù)的贈(zèng)與?

  【回復(fù)】遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議與附條件贈(zèng)與的主要區(qū)別有:

  1.在附條件的贈(zèng)與合同中,條件的履行與否完全取決于贈(zèng)與人與相對人的意愿,相對人即使不履行條件的內(nèi)容,法律也不能強(qiáng)制執(zhí)行,相反,在遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議中,扶養(yǎng)人從簽訂協(xié)議的那一刻起,就承擔(dān)被扶養(yǎng)人生養(yǎng)病死,就屬于他的合同義務(wù),不得違反,否則就要承擔(dān)違約責(zé)任。

  2.在附條件的贈(zèng)與合同中,條件的成就與否決定贈(zèng)與合同的效力,在條件成就以前,贈(zèng)與合同處于效力待定的法律地位。其次,遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議還不同于遺贈(zèng),所謂遺贈(zèng)是指自然人以遺贈(zèng)的方式將其財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與國家、集體或者法定繼承人以外的人,并于死后發(fā)生法律效力的民事行為。遺贈(zèng)是一種單方法律行為,只有在贈(zèng)與人生命終結(jié)后才發(fā)生法律效力,而遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是一種雙方的民事法律行為,并且從雙方形成合意之日起就發(fā)生法律效力。

  附義務(wù)的贈(zèng)與合同,也稱附負(fù)擔(dān)贈(zèng)與合同,是指在贈(zèng)與合同中贈(zèng)與人對其贈(zèng)與附加一定的條件,使受贈(zèng)人負(fù)擔(dān)一定的給付義務(wù)的合同。

  附義務(wù)贈(zèng)與作為一種特殊的贈(zèng)與,在受贈(zèng)人獲得較大利益,負(fù)擔(dān)較小義務(wù)的同時(shí),滿足了贈(zèng)與人或贈(zèng)與人指定的第三人的特定權(quán)益,因而成為贈(zèng)與合同的主流形式。

  【問題2】遺囑繼承、法定繼承和遺贈(zèng)的區(qū)別。

  【回復(fù)】一、遺囑繼承與法定繼承

  遺囑繼承是法定繼承的對稱,是指由被繼承人生前所立的遺囑來指定繼承人及其繼承的遺產(chǎn)種類、數(shù)額的繼承方式。立遺囑的被繼承人叫遺囑人,接受遺囑指定繼承的人叫遺囑繼承人。

  遺囑繼承和法定繼承的區(qū)別是:

  (1)遺囑繼承能改變法定繼承關(guān)系。繼承開始后,有遺囑的,按照遺囑繼承或遺贈(zèng)辦理;沒有遺囑的,按法定繼承方式繼承。

  (2)遺囑繼承是立遺囑人按照自己的意志用遺囑方式指定其遺產(chǎn)的一部或全部由誰來繼承,繼承人依遺囑的指定享有繼承權(quán),而且不受繼承順序的限制;而法定繼承,繼承人的范圍、繼承順序由法律規(guī)定,繼承人依照法律規(guī)定直接享有繼承權(quán),并按照法律規(guī)定的順序繼承遺產(chǎn)。

  (3)遺囑繼承人的應(yīng)繼份額由被繼承人遺囑指定;而法定繼承人的應(yīng)繼份額必須按照法律規(guī)定的遺產(chǎn)分配原則進(jìn)行分割。

  (4)遺囑繼承人必定是享有法定繼承權(quán)的人,但享有法定繼承權(quán)的人不一定是遺囑繼承人。

  二、遺囑繼承與遺贈(zèng)

  遺贈(zèng)是指被繼承人以遺囑方式將其財(cái)產(chǎn)的全部或部分贈(zèng)與特定的、法定繼承人以外的公民或法人的一種處分自己財(cái)產(chǎn)的方式。

  遺囑與遺贈(zèng)的區(qū)別是:

  (1)接受遺產(chǎn)的對象不同。遺囑的接受對象必須是法定繼承人中的一人或者數(shù)人;而遺贈(zèng)的對象是法定繼承人以外的其他公民或者國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體。

  (2)遺囑繼承人是基于與被繼承人的繼承法律關(guān)系直接繼承遺產(chǎn);遺贈(zèng)受領(lǐng)人是基于被繼承人遺囑的指定從遺產(chǎn)執(zhí)行人處取得遺贈(zèng)財(cái)產(chǎn),而不直接參與繼承。

  (3)遺囑繼承人在繼承遺產(chǎn)時(shí),既繼承財(cái)產(chǎn),也要承擔(dān)債務(wù);而受遺贈(zèng)人只接受遺贈(zèng)人的財(cái)產(chǎn)。

  【問題3】搶劫罪和搶奪罪的區(qū)別。

  【回復(fù)】搶劫罪和搶奪罪是兩個(gè)罪名。

  搶劫罪是指以非法占有為目的,以暴力、脅迫或者其他方法,強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。

  搶奪罪是指以非法占有為目的,公然奪取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。

  二者的區(qū)別主要是:

  1.客觀行為不相同。搶劫罪表現(xiàn)為當(dāng)場使用暴力、脅迫或其他強(qiáng)制方法,強(qiáng)行劫取公私財(cái)物,而搶奪罪表現(xiàn)為乘人不備公然奪取數(shù)額較大的財(cái)物,使他人來不及反抗;

  2.客體不完全相同。搶劫罪不但侵犯了他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利,還侵犯了他人的人身權(quán)利,而搶奪罪則一般只侵犯了財(cái)產(chǎn)權(quán)利;

  3.犯罪后果要求不同。搶劫罪對財(cái)物的數(shù)額沒有要求,而構(gòu)成搶奪罪要求搶奪的財(cái)物數(shù)額較大。根據(jù)司法解釋,搶奪公私財(cái)物價(jià)值人民幣500元至2000元以上的,為“數(shù)額較大”。

  4.主觀故意的內(nèi)容不同。搶劫罪是希望或準(zhǔn)備以武力或類似性質(zhì)的力量迫使被害人失去財(cái)物,是希望在被害人不能反抗或無法反抗的情況下取得財(cái)物,而搶奪罪是以突然取得財(cái)物的故意實(shí)施的,是希望通過趁被害人不備而取得財(cái)物,而不是希望通過武力威嚇迫使被害人失去財(cái)物。

  攜帶兇器搶奪的,依照搶劫罪定罪處罰。

  【問題4】一般累犯和特殊累犯的區(qū)別。

  【回復(fù)】一般累犯:是指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。

  特殊累犯:是指因犯特定之罪而受過刑罰處罰,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,又犯該特定之罪的犯罪分子。

  一般累犯與特殊累犯的區(qū)別:

  1.一般累犯要求犯罪分子所實(shí)施的前罪和后罪都是故意犯罪。特別累犯,要求犯罪分子所犯的前罪和后罪,必須都是危害國家安全罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪,其中有一罪不是危害國家安全罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的,就不能構(gòu)成危害國家安全犯罪的累犯。

  2.一般累犯要求犯罪分子所犯的前罪和后罪,必須都是被判處有期徒刑以上刑罰的。有期徒刑以上刑罰,包括被判處有期徒刑、無期徒刑或者死刑的犯罪分子。而危害國家安全、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的累犯不受是否判處有期徒刑以上刑罰的限制。

  3.一般累犯的犯罪分子后一個(gè)犯罪行為發(fā)生的時(shí)間,必須在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年以內(nèi)。危害國家安全的累犯不論何時(shí)再犯危害國家安全罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的,都構(gòu)成累犯,不受5年期限的限制。這是因?yàn)檫@類犯罪社會(huì)危害性大,對國家安全、公共安全造成嚴(yán)重威脅,從維護(hù)國家安全和利益角度出發(fā)才做這樣特殊的規(guī)定。

  比如:甲犯盜竊罪判處3年有期徒刑,刑滿執(zhí)行完畢后5年內(nèi)又犯搶劫罪應(yīng)判10年以上有期徒刑,那么甲構(gòu)成一般累犯。

  如果:甲犯的是危害國家安全罪,此后經(jīng)過10年又犯危害國家安全罪,那么甲構(gòu)成特殊累犯。

  【問題5】詐騙罪和招搖撞騙罪的區(qū)別。

  【回復(fù)】兩者的區(qū)別在于:

  (1)侵犯的客體不同,詐騙罪侵犯的客體是公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán), 招搖撞騙罪損害的是國家機(jī)關(guān)的威信和正;顒(dòng)的行為。

  (2)行為手段不同。招搖撞騙罪的手段只限于冒充國家機(jī)關(guān)工作人員的身份或職稱;而詐騙罪的手段并無此限制,可以利用任何虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的手段進(jìn)行,由此騙取被害人信任,“自愿”交出財(cái)物。

  (3)行為人犯罪的目的不同,詐騙罪中行為人的犯罪目的是希望非法占有公私財(cái)物;而招搖撞騙罪行為人的目的是追求非法利益,其內(nèi)容較詐騙罪目的的內(nèi)容廣泛得多。(4)構(gòu)成犯罪有無數(shù)額限制不同。

  一般而言,區(qū)分兩罪比較容易,但是當(dāng)犯罪分子冒充國家工作人員騙取公私財(cái)物時(shí),它就侵犯了財(cái)產(chǎn)權(quán)利,又損害了國家機(jī)關(guān)的威信和正;顒(dòng),屬于牽連犯,應(yīng)當(dāng)按照行為所侵犯的主要客體和主要危害性來確定罪名并從重懲罰。如果騙取財(cái)物數(shù)額不大,卻嚴(yán)重?fù)p害了國家機(jī)關(guān)的威信,應(yīng)按招搖撞騙罪論處;反之,如果騙取財(cái)物數(shù)額巨大,則定為詐騙罪。如果嚴(yán)重地侵犯了兩種客體,一般依從一重罪處斷的原則按詐騙罪處治;如果先后分別獨(dú)立地犯了兩種罪,互不牽連則應(yīng)按照數(shù)罪并罰原則處理。

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