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2016年國家司法考試問題精彩答疑(二)

來源:中華考試網(wǎng)   2016-04-06   【

  【問題1】何為單邊沖突規(guī)范?

  【回復(fù)】單邊沖突規(guī)范,是指直接規(guī)定某些涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國法或只適用外國法的沖突規(guī)范。例如:1896年《德國民法施行法》第24條規(guī)定“德國人的繼承,雖于外國有住所,仍依德國法”,就是一條規(guī)定了只適用內(nèi)國法的沖突規(guī)范。

  【問題2】第三人撤銷之訴應(yīng)向生效判決法院提出。如果法院在審理時,發(fā)現(xiàn)第三人的請求不成立,那么駁回其訴訟請求,但是如果同時發(fā)現(xiàn)原審判決有錯誤,是直接改判,還是另行通過審判監(jiān)督程序解決?

  【回復(fù)】根據(jù)民事訴訟法及民訴法解釋,第三人撤銷之訴是針對法院的生效判決、裁定、調(diào)解書的內(nèi)容錯誤,有損害未參加原訴審理程序第三人合法權(quán)益的情形,賦予該案外第三人自知道或者應(yīng)當知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi),向作出該判決、裁定、調(diào)解書的法院提起訴訟,以撤銷或者變更生效裁判保護自己權(quán)益的訴訟程序。

  如第三人提起撤銷之訴,其訴訟請求不成立,那么則意味著原裁判、調(diào)解書的內(nèi)容是沒有錯誤的,所以此處不能夠再申請再審。

  《民訴解釋》第三百條規(guī)定,對第三人撤銷或者部分撤銷發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的請求,人民法院經(jīng)審理,按下列情形分別處理:

  (一)請求成立且確認其民事權(quán)利的主張全部或部分成立的,改變原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯誤部分;

  (二)請求成立,但確認其全部或部分民事權(quán)利的主張不成立,或者未提出確認其民事權(quán)利請求的,撤銷原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯誤部分;

  (三)請求不成立的,駁回訴訟請求。

  對前款規(guī)定裁判不服的,當事人可以上訴。

  原判決、裁定、調(diào)解書的內(nèi)容未改變或者未撤銷的部分繼續(xù)有效。

  【問題3】普通債務(wù)與共益?zhèn)鶆?wù)的區(qū)別?

  【回復(fù)】共益?zhèn)鶆?wù)是從債務(wù)人財產(chǎn)的角度作出的界定,是指破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益而發(fā)生的債務(wù)!镀飘a(chǎn)法》第四十二條規(guī)定,人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù),為共益?zhèn)鶆?wù):(一)因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù);(二)債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù);(三)因債務(wù)人不當?shù)美a(chǎn)生的債務(wù);(四)為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù);(五)管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù);(六)債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。

  共益?zhèn)鶆?wù)的清償順序是要優(yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)的清償?shù)摹?/P>

  【問題4】仲裁機構(gòu)所在地法和仲裁地法有什么不同嗎?

  【回復(fù)】仲裁地法律就是指雙方當事人約定的仲裁地的法律,而仲裁機構(gòu)所在地的法律指的就是仲裁機構(gòu)所在的地方的法律,如約定的仲裁地是英國倫敦,而約定仲裁機構(gòu)為位于瑞典的斯德哥爾摩仲裁院,這兩地的法律就是不一致的。

  【問題5】何為復(fù)代理?

  【回復(fù)】復(fù)代理是指代理人為被代理人的利益將其所享有的代理權(quán)轉(zhuǎn)托他人而產(chǎn)生的代理,故稱復(fù)代理。特征:

  (1)代理人以自己名義選任復(fù)代理人,而非由被代理人選任;

  (2)復(fù)代理人的權(quán)限不得超過原代理人的權(quán)限;

  (3)復(fù)代理人不是原代理人的代理人,而是被代理人的代理人,其所為法律行為的后果直接由被代理人承擔。

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