甲電腦公司與乙電子研究所在1999年12月簽訂了一份合同。雙方商定，聯(lián)合開發(fā)研制一種新型的集成電路塊，合同中的仲裁條款規(guī)定：因履行本合同發(fā)生的爭議，由雙方協(xié)商解決;協(xié)商不了的，請有關(guān)仲裁委員會仲裁。2000年1月，雙方發(fā)生爭議，乙電子研究所向本單位所在地的A市仲裁委員會遞交了仲裁申請書，甲電腦公司拒絕答辯。雙方經(jīng)過協(xié)商，重新簽訂了一份仲裁協(xié)議，商定將此合同爭議提交甲電腦公司所在地的8市仲裁委員會進行仲裁。事后，乙電子研究所擔(dān)心B市仲裁委員會實行地方保護主義。故未申請仲裁，而向合同簽訂地C市人民法院起訴，起訴時未說明此前兩次約定仲裁的情況，法院受理了本案，并依法向甲電腦公司送達了起訴狀副本，甲電腦公司向法院提交了答辯狀。法院經(jīng)審理，判決被告甲電腦公司敗訴，被告不服，立即上訴。

　　第1題 甲電腦公司的如下上訴理由，不能支持的是哪項?(　　)

　　A.仲裁協(xié)議約定的仲裁事項屬于仲裁范圍

　　B.仲裁協(xié)議是雙方當事人合意的體現(xiàn)

　　C.仲裁協(xié)議指定了仲裁委員會

　　D.事先具有仲裁協(xié)議，排除人民法院的訴訟管轄

　　【正確答案】：A,B,C,D 本題涉及仲裁與訴訟的關(guān)系問題。本案中，人民法院對該案具有管轄權(quán)。

　　第2題 法院審理本案是否合法，下列說法正確的有哪些?(　　)

　　A.人民法院不應(yīng)當受理本案

　　B.法院審理本案是合法的

　　C.當事人一方起訴，未聲明仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當事人又應(yīng)訴答辯的，視為人民法院有管轄權(quán)

　　D.仲裁協(xié)議排除人民法院對本案的管轄權(quán)

　　【正確答案】：B,C 依據(jù)《仲裁法》第26條的規(guī)定，當事人達成仲裁協(xié)議的，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議的，另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提起異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)繼續(xù)審理。故本題選項為BC。

　　第3題 爭議發(fā)生后簽訂的仲裁協(xié)議有效還是無效?(　　)

　　A.無效，不屬于仲裁范圍

　　B.有效，符合仲裁協(xié)議的有效要件

　　C.效力未定

　　D.無效，因人民法院已作出判決

　　【正確答案】：B 依《仲裁法》第16條的規(guī)定，仲裁協(xié)議有效。

　　第4題 合同中的仲裁條款有效還是無效?(　　)

　　A.無效，不屬于仲裁案件

　　B.有效

　　C.效力未定

　　D.仲裁協(xié)議因未明確指明仲裁機構(gòu)、內(nèi)容不明確而無效

　　【正確答案】：D 本題涉及仲裁條款的效力問題。依《仲裁法》第18條的規(guī)定，仲裁必須達成仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議的內(nèi)容包括。選定的仲裁委員會。仲裁協(xié)議對仲裁委員會沒有約定或者約定不明的，當事人可以達成補充協(xié)議。不能達成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。故本題選項為D。

　　第5題 2006年7月20日，法院判決被告賠償原告醫(yī)療費等1.8萬元，陳某無過錯不承擔(dān)責(zé)任。2006年7月25日，李某以訴訟代理人的身份，以一審被告為被上訴人提起上訴;被告以陳某為被上訴人提起上訴;陳某以一審被告為被上訴人提起上訴。依據(jù)法律和司法解釋，下列選項正確的是(　　)

　　A.李某、一審被告、陳某的上訴都是合法的

　　B.一審被告的上訴不合法，因一審判決沒有涉及陳某的責(zé)任，陳某不可以作為被上訴人

　　C.李某的上訴是不合法的

　　D.陳某的上訴不合法，因一審判決沒有涉及陳某的責(zé)任，陳某不可以作為上訴人

　　【正確答案】：C,D 【考點】當事人和第三人的一審上訴權(quán)

　　【詳解】無論是當事人還是第三人，都有權(quán)以其他當事人或第三人為被上訴人提起上訴，B項錯誤。 在一審期間，由于小龍尚未年滿18周歲，屬于限制行為能力人。根據(jù)《民訴意見》第67條的規(guī)定，在訴訟中無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人，即李某作為小龍的監(jiān)護人可以 法定代理人的身份參與訴訟。但是一審判決后，小龍已經(jīng)年滿18周歲，按照法律規(guī)定取得了完全民事行 為能力，因此也就具有了完全的訴訟行為能力，應(yīng)當獨立進行相應(yīng)的訴訟行為。李某此時已經(jīng)不再具有小 龍的法定代理人的身份，因此除非取得小龍的授權(quán)，李某不能以自己的身份提起上訴。故李某的上訴沒有 法律依據(jù)，選項A錯誤，C正確。根據(jù)《民訴意見》第66條規(guī)定，未承擔(dān)責(zé)任的第三人陳某無權(quán)上訴，D 項也正確。選CD。

　　【連題】 根據(jù)以下材料，回答6~9題。

　　乙是A市的建材經(jīng)銷商，因資金周轉(zhuǎn)困難，便從A市甲處借了50萬元人民幣，購買了一批建材，并銷售給了B市的丙，約定價款為60萬元人民幣，但丙未付款。乙與丙約定的合同履行地在A市。后來，甲要求乙還錢，乙說因為丙沒有支付貨款，所以無力償還。鑒于此，甲欲直接起訴丙，要求其支付50萬元。

　　第6題 如果甲對丙提起訴訟，法院在下列何種情形下不應(yīng)當受理?(　　)

　　A.甲對乙的債權(quán)未到期

　　B.甲向A市的法院起訴

　　C.乙不愿意通過訴訟或仲裁的方式主張對丙的到期債權(quán)

　　D.甲以乙的名義起訴

　　【正確答案】：A,B,D 《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)�！贝�位權(quán)訴訟由債權(quán)人以自己的名義提起，故D項不應(yīng)當受理�！逗贤�法解釋(一)》第11條規(guī)定：“債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當符合下列條件：(一)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法;(二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害;(三)債務(wù)人的債權(quán)已到期;(四)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)�！痹摻忉尩�14條規(guī)定：“債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。”故甲應(yīng)向丙所在地B市法院起訴，B項也不應(yīng)當受理。A項甲對乙的債權(quán)未到期的，甲不享有債權(quán)人代位權(quán)，不能對丙提起訴訟。故A項不應(yīng)當受理。代位權(quán)訴訟由甲直接對丙提起，乙不愿意訴訟或仲裁不影響法院受理。故C項錯誤。A、B、D三項符合題意。

　　第7題 假設(shè)法院受理甲對丙提起的訴訟，下列關(guān)于乙的訴訟地位的何種表述是錯誤的?(　　)

　　A.乙在訴訟中是有獨立請求權(quán)的第三人

　　B.乙在訴訟中是無獨立請求權(quán)的第三人

　　C.如果參加訴訟，就處于共同原告的地位

　　D.乙在訴訟中處于共同被告的地位

　　【正確答案】：A,C,D 根據(jù)《合同法解釋(一)》第16條第1款規(guī)定，乙為第三人。由于甲已直接代位對丙起訴，此時乙對訴訟標的已無獨立請求權(quán)，故是無獨立請求權(quán)的第三人。B項不舍題意，排除，應(yīng)選A、C、D項。

　　第8題 在代位權(quán)訴訟中，關(guān)于債權(quán)人、債務(wù)人、次債務(wù)人三方的關(guān)系，下列說法正確的是哪些?(　　)

　　A.次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯可以向債權(quán)人主張

　　B.債務(wù)人對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查成立的，人民法院應(yīng)當裁定駁回債權(quán)人的起訴

　　C.債權(quán)人勝訴的，訴訟費用由次債務(wù)人負擔(dān)

　　D.債權(quán)人請求人民法院對次債務(wù)入的財產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保

　　【正確答案】：A,B,C,D 《合同法解釋(一)》第17條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務(wù)人的財產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保�！惫蔇項正確。第18條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當裁定駁回債權(quán)人的起訴。”故A、B項正確。第19條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付�！惫蔆項正確。

　　第9題 法院如果判決丙支付貨款，那么以下做法正確的是哪些?(　　)

　　A.判決丙直接將貨款60萬元交付給甲，甲扣除50萬元及利息后，將余下的錢支付給乙

　　B.判決丙直接將貨款60萬元交付給乙，乙將50萬元并加上利息支付給甲

　　C.判決丙直接將50萬元及利息支付給甲，并將剩下的10萬元貨款支付給乙

　　D.判決丙將50萬元及利息支付給甲

　　【正確答案】：D

　　根據(jù)《合同法解釋(一)》第20條規(guī)定，應(yīng)由次債務(wù)人丙直接向債權(quán)人甲履行清償義務(wù)，清償范圍為債權(quán)人的債權(quán)，即50萬元及利息。故D項為正確答案。

　　第10題 房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)甲急欲銷售其開發(fā)的某住宅區(qū)的最后1套別墅，遂打電話向乙、丙、丁發(fā)出售房要約，并聲明該要約的有效期為1個月。要約發(fā)出后第10日，甲與乙簽訂買賣合同并交付該別墅，乙支付了全部房款，但未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記。第21日，甲與不知情的丙簽訂買賣合同并辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記。第25日，甲又與不知情的丁簽訂了買賣合同。第26日，該別墅被意外焚毀。下列關(guān)于甲、乙、丙之間關(guān)系的何種表述是正確的?(　　)

　　A.甲、乙之間買賣合同有效

　　B.甲、丙之間買賣合同無效，因該合同損害乙的利益

　　C.甲不應(yīng)向丙承擔(dān)不能交付房屋的違約責(zé)任，因為房屋系意外焚毀

　　D.丙應(yīng)負擔(dān)房屋被焚毀的風(fēng)險

　　【正確答案】：A 【考點】不動產(chǎn)買賣合同的效力及風(fēng)險負擔(dān)

　　【詳解】甲與乙之間的買賣合同是雙方真實意思的表示，且沒有其他合同生效的阻卻事由，故合同成立生效，故A項正確。甲與丙之間的買賣合同是雙方真實意思的表示，且丙為善意，所以合同成立生效，故B項錯誤。根據(jù)《合同法》第107條規(guī)定，我國合同法對于違約適用的是嚴格責(zé)任，除不可抗力可以免除違約責(zé)任之外，只要當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的就應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任，因此甲應(yīng)當向丙承擔(dān)不能交付房屋的違約責(zé)任，故C項錯誤。根據(jù)《合同法》第142條規(guī)定，由于甲沒有向丙交付房屋，所以丙不應(yīng)當負擔(dān)房屋被焚毀的風(fēng)險，故D項錯誤。

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