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2016年司法考試(卷二)基礎(chǔ)模擬試題(11)

來源:中華考試網(wǎng)   2016-03-20   【

  第1題 依我國現(xiàn)行法律,當事人對下列哪一合同可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷?(  )

  A.因重大誤解訂立的合同

  B.因重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免遭條款的合同

  C.因欺詐而訂立且損害國家利益的合同

  D.無權(quán)代理訂立的合同

  【答案】A

  【詳解】根據(jù)《合同法》第54條規(guī)定,下列合同,當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷:(1)因重大誤解訂立的;(2)在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的,人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。第52條規(guī)定,有下列情形之一的,合同無效:(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(2)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第53條規(guī)定,合同中的下列免責(zé)條款無效:(1)造成對方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。第48條規(guī)定,行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認,對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。由以上法條可知,A項是可變更可撤銷合同,當事人一方可以要求變更或撤銷。 B、C項是無效條款或合同;D項是效力待定的合同。

  第2題 戶口在甲市A區(qū)的劉力與戶口在B區(qū)的張新于1999年5月結(jié)婚后,即隨劉力居住在B區(qū)張新家中,2000年4月,因感情不和,劉力搬回自己在A區(qū)的家中居住。2000年9月,張新以感情不和為由向劉力婚后的居住地8區(qū)人民法院起訴,要求解除婚姻關(guān)系。B區(qū)法院受理案件后,經(jīng)查發(fā)現(xiàn)2000年4月劉力就已搬回A區(qū),于是以B區(qū)未形成劉力的經(jīng)常居住地為由將案件移送至A區(qū)人民法院。A區(qū)人民法院接到移送后,經(jīng)查發(fā)現(xiàn)1999年12月因工作關(guān)系,劉力的戶口已遷至C區(qū),并開始住進單位宿舍。此時,A區(qū)人民法院應(yīng)當如何做?(  )

  A.將案件移送給劉某現(xiàn)在戶口所在地的C區(qū)人民法院

  B.報請自己與B區(qū)法院的共同上級人民法院指定管轄

  C.將案件退回B區(qū)人民法院

  D.報請上級人民法院指定管轄

  【答案】D

  【詳解】《民事訴訟法》第36條規(guī)定,人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的,應(yīng)當移送有管轄權(quán)的法院,受移送法院應(yīng)當受理。受移送法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的,應(yīng)報請上級人民法院指定管轄。

  第3題 張某打算自己投資設(shè)立一企業(yè)從事商貿(mào)業(yè)務(wù)。下列哪一選項是錯誤的?(  )

  A.張某可以設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司從事商貿(mào)業(yè)務(wù)

  B.張某可以設(shè)立一個個人獨資企業(yè)從事商貿(mào)業(yè)務(wù)

  C.如果張某設(shè)立個人獨資企業(yè),則該企業(yè)不能再入伙普通合伙企業(yè)

  D.如果張某設(shè)立一人有限責(zé)任公司,則該公司可以再入伙普通合伙企業(yè)

  【答案】C

  【考點】普通合伙人的資格

  【詳解】本題的難點在于如何取舍C項和D項!豆痉ā返15條規(guī)定:“公司可以向其他企業(yè)投資;但是,除法律另有規(guī)定外,不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人!倍逗匣锲髽I(yè)法》僅在第3條對普通合伙人資格作出正面限制:“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人!庇纱丝梢,二法的規(guī)定有不盡一致之處。由于《合伙企業(yè)法》的生效時間比《公司法》晚,故在解釋上應(yīng)當傾向于采取《合伙企業(yè)法》不限制公司充當普通合伙人的方案,將之作為《公司法》第15條中的“法律另有規(guī)定”處理。由此,一人有限責(zé)任公司也可以再入伙合伙企業(yè), D項正確。C項于法無據(jù),錯誤。答案為C。

  第4題 甲向乙公司出售貨物一批,乙公司向甲開出了為期6個月的商業(yè)匯票一張。10天后,甲將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙,5日后,丙又將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丁,F(xiàn)發(fā)現(xiàn)丙未滿16周歲。問下列說法正確的是哪項? (  )

  A.丙的簽章無效,但丁取得的匯票有效

  B.丙的簽章無效,丁取得的匯票無效

  C.丙的簽章有效,丁取得的匯票有效

  D.丙的簽章有效,但丁取得的匯票無效

  【答案】A

  【詳解】《票據(jù)法》第6條規(guī)定:“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在票據(jù)上簽章的,其簽章無效,但是不影響其他簽章的效力。”丙是限制民事行為能力人,蔽其簽章無效,但不影響丁取得的匯票的效力。故本題選擇A項。

  第5題 在下列情形中,當事人錢某所行使的權(quán)利屬于抗辯權(quán)的是:(  )

  A.趙某向錢某請求返還200元錢,錢某以從未欠趙某錢為由予以拒絕,經(jīng)查,錢某所言屬實

  B.趙某向錢某請求返還200元錢,錢某以趙某之債權(quán)已過訴訟時效為由予以拒絕

  C.趙某欺詐錢某而訂立買賣合同,趙某請求錢某履行交付標的物的義務(wù),錢某則主張撤銷合同

  D.趙某因貨物買賣享有對錢某的金錢債權(quán)200元,錢某因勞務(wù)而對趙某享有200元的報酬請求權(quán),雙方債務(wù)均已屆清償期,趙某向錢某主張給付,錢某則稱雙方債務(wù)抵銷

  【答案】B

  【詳解】抗辯權(quán)是指對抗對方請求權(quán)的權(quán)利,其目的在于延緩請求權(quán)的行使或使請求權(quán)歸于消滅。A項屬于否認權(quán)而B項屬于抗辯權(quán)。否認權(quán)與抗辯權(quán)的區(qū)別是,抗辯權(quán)是針對請求權(quán)而言的,沒有請求權(quán)就沒有抗辯權(quán)。抗辯權(quán)以存在真實的民事法律關(guān)系為條件,而行使否認權(quán)的一方與對方之間不存在真實的民事法律關(guān)系。C項撤銷權(quán)屬于形成權(quán)。D項中行使的是抵銷權(quán),屬于形成權(quán)。

  第6題 根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定,下列何種情形下仲裁協(xié)議有效?(  )

  A.約定的仲裁事項屬于平等主體之間有關(guān)人身關(guān)系的糾紛

  B.一方采取脅迫手段,迫使對方訂立仲裁協(xié)議的

  C.載有仲裁條款的合同因違反法律的禁止性規(guī)定而無效

  D.仲裁條款約定“因本合同履行發(fā)生的一切爭議,由地處北京市的仲裁委員會進行仲裁”

  【答案】C

  【詳解】根據(jù)我國《仲裁法》的規(guī)定,仲裁協(xié)議在下列情形下無效:(1)以口頭方式訂立的仲裁協(xié)議無效;(2)約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍,仲裁協(xié)議無效;(3)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議無效;(4)一方采取脅迫手段,迫使對方訂立仲裁協(xié)議的,該仲裁協(xié)議元效;(5)仲裁協(xié)議對仲裁事項沒有約定或約定不明確,或者仲裁協(xié)議對仲裁委員會沒有約定或者約定不明確,當事人對此又達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。故ABD均無效,另依《仲裁法》第19條的規(guī)定:仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。故C當選。

  第7題 甲廠于10月4日到乙公司購買一批原料,當場提貨并付款2.5萬元。次日,甲廠因貨物質(zhì)量不合格,將這批原料退回乙公司,乙公司簽收,但未退款。10月7日,甲廠到乙公司購買電器一批,價款2.8萬元,提貨時與乙公司約定2日內(nèi)付款。2日期滿,甲廠未付款,乙公司上門催收。甲廠認為前后債務(wù)相抵,只需支付3000元。雙方發(fā)生爭議,依據(jù)債的消滅原理,下列對此案的處理意見哪項是正確的?(  )

  A.甲廠應(yīng)先付給乙公司2.8萬元,再請求乙公司退款2.5萬元

  B.乙公司應(yīng)先退給甲廠2.5萬元,再請求甲廠付款2.8萬元

  C.甲廠付給乙公司3000元,雙方了結(jié)債務(wù)

  D.甲廠應(yīng)先付給乙公司1.4萬元,待乙公司退款之后,再付給1.4萬元

  【答案】C

  【詳解】根據(jù)《合同法》第99條,抵銷是以自己的債權(quán)充抵自己的債務(wù)。甲廠向乙公司主張抵銷權(quán),即可發(fā)生抵銷的效力,因此選擇C項。

  第8題 甲乙在某市的花園小區(qū)高檔住宅買了一套房子,約定按份共有,雙方的份額均為50%。后來丙買下了甲、乙隔壁的房屋。甲、乙將房屋裝修后出租給丁。因甲、乙打算做一筆生意,于是決定向戊借款,并以此房子作抵押并辦理了登記。后來甲因出國急需用錢,欲將自己對該套房子的一半產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。關(guān)于本案,以下說法正確的是哪項?(  )

  A.乙、丙、丁、戊都有優(yōu)先購買權(quán)

  B.丁的優(yōu)先購買權(quán)屬于第一順位

  C.假設(shè)戊購得甲的份額,不論在該房屋上是否有后順位的抵押權(quán),戊享有的抵押權(quán)消滅

  D.甲若將自己的份額轉(zhuǎn)讓給乙,丁仍然可以依照原來的租賃合同享有權(quán)利

  【答案】D

  【詳解】依《物權(quán)法》第101條規(guī)定:“按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有的共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)份額。 其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權(quán)利!薄逗贤ā返230條規(guī)定:“出租人出賣租賃房屋的,應(yīng) 當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人,承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利!倍盅簷(quán)人戊和鄰居 丙沒有優(yōu)先購買權(quán)。所以A項錯誤,乙、丁均有優(yōu)先購買權(quán),但乙居于首位,因為乙的優(yōu)先購買權(quán)的基礎(chǔ) 是共有關(guān)系,基礎(chǔ)關(guān)系是所有權(quán),物權(quán)優(yōu)于債權(quán),所以8項錯誤。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》的規(guī)定,同一財產(chǎn) 向兩個以上債權(quán)人抵押的,順序在先的抵押權(quán)與該財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬一人時,該財產(chǎn)的所有權(quán)人可以以其 抵押權(quán)對抗順序在后的抵押權(quán)。戊購得甲的份額,只能成為房屋的共有人,如果有后順位抵押權(quán)存在,戊 的抵押權(quán)的存在對其還是有法律意義的,此時抵押權(quán)不消滅。因此C項說法錯誤。依《合同法》第229條 規(guī)定:“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的,不影響租賃合同的效力!惫蔇項說法正確。

  第9題 下列登記中,僅具有對抗效力的是:(  )

  A.甲宅基地的抵押登記

  B.乙轎車的抵押登記

  C.關(guān)于丙的婚姻登記

  D.丁企業(yè)的正在建造的樓房的登記

  【答案】B

  【詳解】根據(jù)《物權(quán)法》第180條、第187條、第188條規(guī)定,AD均不入選,B入選!痘橐龇ā返 8條規(guī)定:要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的,予以登記,發(fā) 給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證,即確立夫妻關(guān)系?梢,登記是確立夫妻關(guān)系的生效要件,C不入選。

  第10題 下面哪些選項不影響仲裁程序進行?(  )

  A.當事人申請仲裁員回避

  B.被申請人未提交書面答辯

  C.被申請人經(jīng)書面通知無正當理由拒不到庭

  D.仲裁請求的變更或反訴的提出

  【答案】A

  【詳解】參見《仲裁法》第25條第2款、第27條、第37條第2款、第42條第2款。

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糾錯評論責(zé)編:chenzhu
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