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價格鑒證師考試《法學(xué)基礎(chǔ)知識》輔導(dǎo):正當(dāng)防衛(wèi)和
中華考試網(wǎng) (m.owmt.cn)  2019/6/26 17:11:36  

正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險

(一)正當(dāng)防衛(wèi)

是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,而對不法侵害者所實(shí)施的未明顯超過必要限度造成重大損害的防衛(wèi)行為。 在我國,正當(dāng)防衛(wèi)既是法律賦予一切公民的一項(xiàng)合法權(quán)益,又是法律規(guī)定某些特定社會成員應(yīng)盡的法律義務(wù)。

正當(dāng)防衛(wèi)必須具備的條件:

1.必須是為了保護(hù)國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害而進(jìn)行防衛(wèi)

就是說防衛(wèi)人必須有正當(dāng)防衛(wèi)意圖,這是正當(dāng)防衛(wèi)的主觀條件。如果行為人主觀上不具備正當(dāng)?shù)姆佬l(wèi)意圖,則不能認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi)。這類行為有重要主要有:防衛(wèi)挑撥;相互的非法侵害行為(互毆);為保護(hù)非法利益而實(shí)行的防衛(wèi)。

2.必須有不法侵害發(fā)生和存在才能進(jìn)行防衛(wèi)。

這是正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件。不法侵害并非僅限于犯罪行為,也包括一般違法行為。不法侵害通常應(yīng)是人的不法侵害。 如果行為人主觀臆測錯誤認(rèn)為有不法侵害,而實(shí)際上不法侵害不存在,則為假想防衛(wèi)。

3.必須是正在進(jìn)行的不法侵害——防衛(wèi)要適時。

這是正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件。不法侵害正在進(jìn)行,是指不法侵害正處于已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束的進(jìn)行狀態(tài)。在不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束的情況下進(jìn)行的所謂防衛(wèi)行為,刑法理論上稱之為“防衛(wèi)不適時”,包括事先防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。

4.必須是針對不法侵害者本人實(shí)行防衛(wèi),不能及于第三者

5.防衛(wèi)限度,必須沒有明顯超過必要限度且造成重大損害

這是正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件。如果防衛(wèi)明顯超出了必要限度且造成重大損害,則屬于防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)過當(dāng)不是獨(dú)立的罪名,對防衛(wèi)過當(dāng)構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

關(guān)于無限防衛(wèi)(特別防衛(wèi)):我國刑法規(guī)定,“對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、****、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取了防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任!

如全國最近針對校園的暴力犯罪,砍殺小學(xué)生的暴力案件,公安部出臺新規(guī),對于此等行兇犯罪分子,可進(jìn)行無限防衛(wèi),當(dāng)場擊斃。

(二)緊急避險

緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險,不得已采取的損害另一較小合法權(quán)益,保護(hù)較大的合法權(quán)益的的行為。

緊急避險必須具備的條件是:

1. 必須是為了使國家、公共利益本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)利免受正在發(fā)生的危險而采取的。不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人,也不得為非法利益而緊急避險,否則構(gòu)成犯罪的,要依法承擔(dān)刑事責(zé)任。

2. 必須是對正在發(fā)生的危險而采取的。如果危險尚處在潛在狀態(tài)或危險已排除的,都不能實(shí)行緊急避險。

3. 必須是在迫不得已的情況下采取的。迫不得已,系指當(dāng)時找不到任何其他方法排除危險而迫不得已。如果還有其他方法可以避險而不采取,則不屬于緊急避險。

4. 不能超過必要限度造成不應(yīng)有的損害。緊急避險造成的損害必須小于所避免的損害,造成的損害不能大于也不能等于所要保護(hù)的合法權(quán)益!锞o急避險超過必要限度,造成不應(yīng)有的損害的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

二者的核心區(qū)別是一個針對非法侵害,一個針對合法利益。正當(dāng)防衛(wèi)打擊的是非法利益,緊急避險損害的則是第三者的合法利益。掌握這一點(diǎn),二者的其他區(qū)別就迎刃而解。

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