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　　建設(shè)工程代理制度

　　1Z301031代理的法律特征和主要種類

　　一、代理的法律特征

　　(一)代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為

　　(二)代理人應(yīng)該以被代理人的名義實(shí)施代理行為

　　(三)代理行為必須是具有法律意義的行為

　　(四)代理行為的法律后果歸屬于被代理人【注：有權(quán)代理和無權(quán)代理的本質(zhì)區(qū)別】

　　二、代理的主要種類(新，待教材出版后專門講解新變內(nèi)容)

　　1Z301032建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止

　　一、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立

　　(一)不得委托代理的建設(shè)工程活動(dòng)

　　4個(gè)不得：

　　(1)依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。

　　(2)建設(shè)工程的承包活動(dòng)不得委托代理。

　　(3)禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人。

　　(4)禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。

　　(二)須取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為

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　　1.訴訟代理人

　　(1)律師、基層法律服務(wù)工作者;

　　(2)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員;

　　(3)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民。

　　2.招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)

　　招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會(huì)中介組織。

　　招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　(1)有從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所和相應(yīng)資金;(錢)

　　(2)有能夠編制招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)的相應(yīng)專業(yè)力量;(專業(yè)能力)

　　(3)有符合本法規(guī)定條件、可以作為評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家?guī)臁?專家?guī)?

　　(三)民事法律行為的委托代理

　　二、建設(shè)工程代理行為的終止(新)

　　1Z301033代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任

　　代理：兩個(gè)層次含義，①代理是一種行為;②代理是一種法律關(guān)系。

　　建設(shè)工程代理法律關(guān)系=委托關(guān)系(代理人+被代理人)+合同關(guān)系(被代理人+第三人)

　　一、代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施代理行為

　　二、轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意

　　轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。

　　《民法總則》規(guī)定，代理人需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的，應(yīng)當(dāng)取得被代理人的同意或者追認(rèn)。轉(zhuǎn)委托代理經(jīng)被代理人同意或者追認(rèn)的，被代理人可以就代理事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，代理人僅就第三人的選任以及對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托代理未經(jīng)被代理人同意或者追認(rèn)的，代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但是在緊急情況下代理人為了維護(hù)被代理人的利益需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的除外。

　　三、無權(quán)代理與表見代理

　　(一)無權(quán)代理

　　(1)自始未授權(quán)：無，無;

　　(2)超越代理權(quán)：有(小)，有(大);

　　(3)代理權(quán)終止：有，無。

　　(二)表見代理

　　表見代理的特別構(gòu)成要件：

　　(1)須存在足以使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由。

　　(2)須本人存在過失。

　　(3)須相對(duì)人為善意。

　　(三)知道他人以本人名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的視為同意

　　四、不當(dāng)或違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

　　1.委托書授權(quán)不明：被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

　　【代理人+被代理人→第三人】

　　2.代理人和第三人惡意串通：代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

　　【代理人+第三人→被代理人】

　　3.第三人知道行為人是無權(quán)代理：還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。

　　【代理人+第三人→被代理人】

　　4.代理違法事項(xiàng)：代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。

　　【代理人+被代理人→第三人】