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2019一級建造師《工程法規(guī)》考點：建設工程審查

　　【考點】證據(jù)的應用

　　1.舉證時限

　　(1)人民法院應當在審理前的準備階段確定當事人的舉證期限;

　　(2)舉證期限可以由當事人協(xié)商，并經(jīng)人民法院準許;

　　(3)人民法院確定舉證期限，第一審普通程序案件不得少于15日，當事人提供新的證據(jù)的第二審案件不得少于10日;

　　(4)當事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應當責令其說明理由。拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓誡、罰款;

　　(5)當事人因故意或重大過失逾期提供的證據(jù)，人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實有關(guān)的，人民法院應當采納，并予以訓誡、罰款。

　　2.證據(jù)交換

　　證據(jù)交換，是指在訴訟答辯期屆滿后開庭審理前，在人民法院的主持下，當事人之間相互明示其持有證據(jù)的過程;

　　3.質(zhì)證

　　(1)證據(jù)應當在法庭上出示，并由當事人互相質(zhì)證;

　　(2)對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應當保密，需要在法庭上出示的，不得在公開開庭時出示;

　　(3)未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。

　　(4)出示原件或者原物確有困難并經(jīng)法院準許出示復制件或復制品的;②原件或原物不存在，但有證據(jù)證明復制件、復制品與原件或原物一致的。

　　(5)證人應當出庭作證。證人有困難不能出庭的，經(jīng)法庭許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向試聽傳輸技術(shù)手段作證。證人不得旁聽法庭審理。詢問證人時，其他證人不得在場;

　　(6)鑒定人應當出庭接受當事人質(zhì)詢。

　　4.數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力

　　(1)國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;

　　(2)物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;

　　(3)證人提供的對與其親屬或者其他密切關(guān)系的當事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

　　【真題】下列當事人提出的證據(jù)中，可以單獨作為認定案件事實的有()【2015】

　　A.與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言

　　B.與書證原件核對無誤的復印件

　　C.無法與原件、原物核對的復印件、復制品

　　D.有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料

　　E.無正當理由未出庭作證的證人證言

　　【答案】BD

　　【解析】本題考查的是證據(jù)的應用�？梢宰鳛檎J定案件事實依據(jù)的證據(jù)：(1)一方當事人提出的下列證據(jù)，對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，法院應當確認其證明力：①書證原件或者與書證原件核對無誤的復印件、照片、副本、節(jié)錄本;②物證原物或者與物證原物核對無誤的復制件、照片、錄像資料等;③有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的，無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復制件;④一方當事人中請法院依照法定程序制作的對物證或者現(xiàn)場的勘驗筆錄。(2)法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，當事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，可以認定其證明力。(3)一方當事人提出的證據(jù)，另一方當事人認可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的，法院可以確認其證明力。(4)訴訟過程中，當事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認的對己方不利的事實和認可的證據(jù)，法院應當予以確認，但當事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。(5)有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。

　　【考點】訴訟時效

　　1.訴訟時效的概念

　　(1)超過訴訟時效的法律后果：勝訴權(quán)消滅(注：起訴權(quán)不消滅);實體權(quán)利不消滅(注：自愿履行不構(gòu)成不當?shù)美?

　　(2)超過訴訟時效起訴的，法院仍然應當受理

　　(3)超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制

　　(4)延長或縮短訴訟時效的約定無效

　　(5)法院不能對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效

　　2.訴訟時效期間的種類

　　(1)普通訴訟時效：3年(主觀起算時間：知道或應當知道權(quán)利被侵害之日)。

　　(2)特殊訴訟時效

　　(3)最長保護期：20年(客觀起算時間：權(quán)利被侵害之日)。

　　3.訴訟時效期間的起算

　　(1)人身損害賠償請求權(quán)，傷害明顯的，訴訟時效從受傷害之日起算;傷害當時未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，訴訟時效從傷勢確診之日起算。

　　(2)分期履行的債權(quán)請求權(quán)，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。

　　(3)對于未約定履行期限的債權(quán)請求權(quán)：不能確定履行期限的，訴訟時效從債權(quán)人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起算，但債務人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時明確表示不履行義務的，訴訟時效從債務人明確表示不履行義務之時起算。

　　(4)合同被撤銷的，訴訟時效從合同被撤銷之日起算

　　4.訴訟時效的中止

　　(1)中止發(fā)生時間：在訴訟時效期間的最后六個月。

　　(2)中止事由：因不可抗力或者其他障礙(客觀原因)。

　　(3)訴訟時效期間的計算：繼續(xù)計算。

　　5.訴訟時效的中斷

　　(1)中斷事由：①提起訴訟、②當事人一方提出要求或者③同意履行義務

　　(2)訴訟時效期間的計算：重新計算。

　　【真題】當事人對債權(quán)請求權(quán)提出的訴訟時效抗辯中，不能得到法院支持的請求權(quán)有()�！�2016】

　　A.延付或拒付租金請求權(quán)

　　B.寄存財物被丟失的賠償請求權(quán)

　　C.兌付國債本息請求權(quán)

　　D.基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)

　　E.支付工程款請求權(quán)

　　【答案】CD

　　【解析】當事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯，但對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，法院不予支持：(1)支付存款本金及利息請求權(quán);(2)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán);(3)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán);(4)其他依法不適用訴訟時效規(guī)定.

　　【考點】一審程序

　　(1)一審程序包括普通程序和簡易程序，普通程序是第一審程序中最基本的程序

　　(2)適用普通程序?qū)徖淼陌讣�，應當在立案之日�?個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長6個月;還需要延長的，報請上級法院批準。

　　(3)適用簡易程序?qū)徖淼陌讣�，應當在立案之日�?個月內(nèi)審結(jié)

　　(4)起訴

　　起訴方式，應當以書面起訴為原則，口頭起訴為例外。而在工程實踐中，基本都是采用書面起訴方式。

　　(5)審查與受理

　　1)人民法院收到起訴狀，經(jīng)審查，認為符合起訴條件的，應當在7日內(nèi)立案并通知當事人認為不符合起訴條件的，應當在7日內(nèi)裁定不予受理(注：駁回起訴和管轄權(quán)異議也可以提起上訴)。原告對裁定不服的，可以提起上訴

　　2)普通程序的審判組織應當采用合議制;可以有陪審員

　　(6)開庭審理

　　1)除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定外，應當公開審理。離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理

　　比較：仲裁應當開庭進行，當事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決。仲裁不公開進行，但當事人協(xié)議公開的，可以公開進行，但涉及國家秘密的除外。

　　2)原告無正當理由拒不到庭，或未經(jīng)許可中途退庭，按撤訴處理;被告無正當理由拒不到庭，或未經(jīng)許可中途退庭，可以缺席判決

　　3)公開審理或不公開審理的案件，一律公開宣告判決

　　(7)簡易程序

　　1)標的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員平均工資30%以下的簡易程序案件，實行一審終審

　　2)法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)案件不宜適用簡易程序的，裁定轉(zhuǎn)為普通程序

　　3)簡易程序由審判員一人獨任審理

　　【考點】二審程序

　　(1)當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴;不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　(2)審理人員：由審判員組成合議庭審理，不能有陪審員

　　比較：一審簡易程序可獨任審理，普通程序可以有陪審員

　　(3)審理范圍：對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查。

　　(4)審理方式：一是開庭審理;二是徑行裁判。

　　(5)對上訴案件的裁判

　　1)原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決(注：不是裁定)駁回上訴，維持原判決;

　　2)原判決適用法律錯誤的，依法改判;

　　3)原判決認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判;

　　4)原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

　　(6)對于發(fā)回原審法院重審的案件，原審法院仍將按照一審程序進行審理。因此，當事人對重審案件的判決、裁定，仍然可以上訴，但法院不能再發(fā)回重審

　　【例題】當事人不服地方人民法院一審裁定的，應當()。

　　A.自判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴

　　B.自裁定書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴

　　C.自裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴

　　D.自判決書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴

　　【答案】C

　　【解析】當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴;不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　【例題】人民法院對第二審案件的審理，在下列表述中，正確的有()。

　　A.原判決認定事實基本清楚，適用法律正確的，裁定駁回上訴，維持原判決

　　B.原判決認定事實錯誤的，依法改判、撤銷或者變更

　　C.原判決嚴重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審

　　D.原判決適用法律錯誤的，依法改判、撤銷或者變更

　　E.原判決認定基本事實不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判

　　【答案】BCDE

　　【解析】第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：(1)原判決、裁定認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決、裁定;(2)原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律錯誤的，依法改判、撤銷或者變更;(3)原判決認定基本事實不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判;(4)原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

　　第二審法院作出的具有給付內(nèi)容的判決，具有強制執(zhí)行力。如果有履行義務的當事人拒不履行，對方當事人有權(quán)向法院申請強制執(zhí)行。

　　【考點】審判監(jiān)督程序

　　審判監(jiān)督程序

　　(1)審判監(jiān)督程序不是獨立審級，也不是案件審理的必經(jīng)程序。

　　(2)當事人申請再審的程序

　　1)當事人申請不一定引起審判監(jiān)督程序。

　　2)當事人可以申請再審的時間：在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個月提出;

　　【考點】執(zhí)行案件的管轄與申請期間

　　(1)由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

　　注：第二審法院不管執(zhí)行

　　(2)申請強制執(zhí)行的期間為兩年。

　　(3)再申請：法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過六個月未執(zhí)行的，申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。