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　　2019一級建造師《工程法規(guī)》考點：建設工程擔保制度

　　【考點】保證

　　1.保證合同的當事人：債權(quán)人與保證人。

　　2.保證方式

　　(1)一般保證：保證人有先訴抗辯權(quán)

　　(2)連帶保證：沒有約定時推定為連帶保證

　　3.保證人資格

　　(1)國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。

　　(2)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。

　　(3)企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

　　4.保證擔保的范圍：①主債權(quán);②利息;③違約金;④損害賠償金;⑤實現(xiàn)債權(quán)的費用。

　　5.保證合同的變更轉(zhuǎn)讓

　　(1)主債權(quán)轉(zhuǎn)讓：保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。

　　(2)主債務轉(zhuǎn)讓：應當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務，不再承擔保證責任。

　　(3)債權(quán)人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任(依《擔保法解釋》，保證人仍應在原擔保范圍內(nèi)承擔責任)。保證合同另有約定的，按照約定。

　　6.保證期間

　　保證期間，有約定的，從約定，沒有約定，無論一般或連帶，都按6個月計算，起點都是主債務履行期限屆滿之日。

　　【真題】甲施工企業(yè)與乙水泥廠簽訂了水泥采購合同，并由丙公司作為該合同的保證人，擔保該施工企業(yè)按照合同約定支付貨款，但是擔保合同中并未約定擔保方式。水泥廠供貨后，甲施工企業(yè)遲遲不付款。那么，丙公司承擔保證責任的方式應為( )�！�2015】

　　A.一般保證

　　B.效力待定保證

　　C.連帶責任保證

　　D.無效保證

　　【答案】C

　　【解析】本題考查的是保證的基本法律規(guī)定。當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　【考點】抵押

　　1.抵押人：可以是債務人，也可以是第三人

　　2.抵押的特點：不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有。

　　3.不得抵押的財產(chǎn)

　　(1)土地所有權(quán);

　　(2)集體土地使用權(quán);(注：”四荒”土地可以抵押)

　　(3)事業(yè)單位、社會團體的公益設施;

　　(4)權(quán)屬不明或有爭議的財產(chǎn);

　　(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)。

　　4.抵押擔保的范圍：①主債權(quán);②利息;③違約金;④損害賠償金;⑤實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。

　　(1)抵押物的轉(zhuǎn)讓應經(jīng)抵押權(quán)人書面同意。

　　(2)抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物的價款，超過債權(quán)的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償

　　轉(zhuǎn)讓抵押物的價款不得明顯低于其價值。抵押人的行為足以使抵押物的價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為

　　(3)抵押權(quán)與其擔保的債權(quán)同時存在，不得與債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓或作為其他債權(quán)的擔保。

　　5.抵押清償?shù)捻樜?/P>

　　(1)抵押權(quán)(注：不是抵押合同，教材錯誤)登記生效時：依登記先后;順序相同時，按比例清償;

　　(2)抵押權(quán)登記對抗時：已登記的優(yōu)先于未登記;都未登記時，依合同成立先后，順序相同時，按比例清償。

　　【真題】根據(jù)《物權(quán)法》，下列各項財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)自登記時設立的有( )。【2016】

　　A.交通運輸工具

　　B.建筑物

　　C.生產(chǎn)設備、原材料

　　D.正在建造的船舶

　　E.建設用地使用權(quán)

　　【答案】BE

　　【解析】當事人以下列財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記時設立：(1)建筑物和其他土地附著物;(2)建設用地使用權(quán);(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);(4)正在建造的建筑物。

　　【考點】留置權(quán)(法定)

　　(1)留置財產(chǎn)：只能是動產(chǎn)。

　　(2)合法占有才可以留置。

　　(3)權(quán)利沖突規(guī)則：同一動產(chǎn)上已設立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。

　　(4)可以在合同中約定不得留置的物。

　　【考點】定金(不是訂金)

　　(1)定金罰則：給付定金的一方不履行債務，無權(quán)要求返還定金;接受定金的一方不履行債務，應當雙倍返還定金。

　　(2)主合同無效，則定金合同也無效。

　　(3)定金合同從實際交付定金之日起生效。

　　(4)注意定金不得超過主合同標的額的20%。

　　【例題】6月1日，甲乙雙方簽訂建材買賣合同，總價款為100萬元，約定由買方支付定金30萬元。由于資金周轉(zhuǎn)困難，買方于6月10日只交付了25萬元，買方予以簽收。下列說法正確的是( )。

　　A、買賣合同是主合同，定金合同是從合同

　　B、買賣合同自6月10日成立

　　C、定金合同自6月1日成立

　　D、若賣方不能交付貨物，應返還50萬元

　　E、若買方不履行購買義務，仍可要求賣方返還5萬元

　　【答案】AE

　　【解析】定金的約定不得超過主合同價款的20%，即20萬，買方不履行義務是可以要求返還5萬元的。