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第二節(jié) 建設(shè)工程擔保合同管理

　　【考點】擔保的概念和特征

　　(一)擔保的概念：是為了保障債務(wù)的履行、確保債券的實現(xiàn)，在人的信用或特定的財產(chǎn)之上設(shè)定的特殊的民事法律制度。

　　當債務(wù)人不按主合同的約定履行債務(wù)導(dǎo)致債權(quán)無法實現(xiàn)時，擔保的權(quán)利義務(wù)才確定并成為現(xiàn)實。

　　(二)擔保的法律特征

　　(1)附隨性，又稱為從屬性

　　(2)條件性——主債務(wù)人不履行或者不能履行為前提條件

　　(3)相對獨立性——相對獨立于被擔保的債權(quán)

　　【考點】擔保方式

　　我國《擔保法》規(guī)定的擔保方式有：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。

　　(一)保證

　　是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。

　　1、保證的方式

　　分為一般保證、連帶責任保證，如沒約定或約定不明確，按連帶責任保證承擔責任。

　　2、不同保證方式的區(qū)別

　　一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔擔保責任。

　　連帶責任保證的債務(wù)人在主合同的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。

　　(二)施工合同的履約保證

　　1、保證方式：

　　(1)提交一定數(shù)額的履約保證金。履約保證金不得超過中標合同價的10%。

　　(2)由銀行或擔保公司向招標人出具履約保函或者保證書。

　　2、發(fā)包人向銀行或擔保公司索取保證金作為賠償?shù)那闆r：

　　(1)施工過程中，承包人中途毀約，或任意中斷工程，或不按規(guī)定施工。

　　(2)承包人破產(chǎn)或倒閉。

　　3、履約保證的有效期限

　　從提交履約保證起，到項目竣工并驗收合格止。如工程拖期，協(xié)商后通知保證人延長保證有效期，防止發(fā)包人借故提款。

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　　【例題·單選】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于定金的表述中，正確的是(　)。

　　A.收受定金一方不履行合同義務(wù)時，應(yīng)當三倍返還定金

　　B.實際交付的定金數(shù)額多于約定數(shù)額，定金合同不生效

　　C.定金數(shù)額不得超過主合同標的額的10%

　　D.定金合同從實際交付定金之日起生效

　　『正確答案』D

　　【例題·單選】債權(quán)人按照合同約定占有對方(債務(wù)人)的財產(chǎn)，當債務(wù)人不能按照合同約定期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定享有處置該財產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，這種擔保方式稱為(　)。

　　A.留置

　　B.質(zhì)權(quán)

　　C.保證

　　D.抵押

　　『正確答案』A