华南俳烁实业有限公司

　　【案例】

　　甲公司與乙紡織廠簽訂一份買賣合同，合同規(guī)定由乙紡織廠向甲公司供應(yīng)普通襯衫1萬件，貨款10萬元，并貼上由甲公司提供的某名牌襯衫廠的商標(biāo)。甲公司為此開具一張10萬元的匯票給乙紡織廠，乙紡織廠隨后將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給個(gè)體戶張某用以支付購(gòu)買糧食等原料的貨款。張某收到匯票后將匯票背書轉(zhuǎn)讓給某工程隊(duì)，以支付工程隊(duì)為其建造種養(yǎng)場(chǎng)的工程款。工程隊(duì)再次背書將匯票轉(zhuǎn)讓給建筑材料供應(yīng)商，該供應(yīng)商向付款人提示承兌時(shí)，付款人以該匯票被變?cè)鞛橛杉右跃芙^，并作成拒絕證書。供應(yīng)商為此準(zhǔn)備行使追索權(quán)。

　　【問題】

　　(1)該買賣合同是否有效?并說明理由。

　　(2)買賣合同的效力是否會(huì)影響由此而產(chǎn)生的票據(jù)關(guān)系?

　　(3)供應(yīng)商可以向哪些人行使追索權(quán)?如果供應(yīng)商向工程隊(duì)行使追索權(quán)，其可追索的費(fèi)用包括哪些?

　　【參考答案】

　　(1)該買賣合同無效。根據(jù)規(guī)定，惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同無效。雙方當(dāng)事人惡意串通損害第三人利益(名牌襯衫廠)、損害社會(huì)公共利益(廣大消費(fèi)者利益)，違反《合同法》的規(guī)定而無效。

　　(2)該買賣合同的效力，不影響由此而產(chǎn)生的票據(jù)關(guān)系。根據(jù)《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定，甲公司與乙紡織廠的票據(jù)行為完全符合法律規(guī)定，票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成，便與決定其產(chǎn)生的票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系(合同關(guān)系)相分離�；�礎(chǔ)關(guān)系是否存在，是否有效，對(duì)票據(jù)關(guān)系不產(chǎn)生影響。

　　(3)供應(yīng)商可以向所有簽章在前的前手，包括出票人甲公司、背書人乙紡織廠、張某、工程隊(duì)追索。如其向工程隊(duì)追索，則追索的費(fèi)用包括：被拒絕承兌的匯票金額10萬元;匯票金額自到期日起至清償日止，按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的利率計(jì)算的利息;取得拒絕證書的費(fèi)用、發(fā)出追索通知書的費(fèi)用。

　　【案例】

　　1998年元月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議規(guī)定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價(jià)人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價(jià)4萬元出資;各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙公司成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，于1998年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。1998年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營(yíng)環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。1999年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值人民幣3萬元予以分配，但對(duì)未到期的銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合作企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償響應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。

　　【問題】

　　(1)甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立?并說明理由。

　　(2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償?

　　(3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任?

　　(1)甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對(duì)其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。

　　乙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對(duì)債務(wù)承擔(dān)份額的約定對(duì)債權(quán)人沒有約束力，故乙提出按約定比例清償債務(wù)的主張不能成立，其應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任，故丙也應(yīng)對(duì)銀行貸款應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　丁的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對(duì)入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，故丁對(duì)其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　(2)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時(shí)，未清償債務(wù)便分配財(cái)產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財(cái)產(chǎn);退還的財(cái)產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠郑�由甲、乙、丙、丁承�?dān)無限連帶清償責(zé)任。

　　(3)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對(duì)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額;如在銀行的要求下承擔(dān)了對(duì)外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任;如乙、丙、丁任何一人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應(yīng)承擔(dān)份額的合伙人追償。