二、合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅

　　能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)場和事實(shí)，就是法律事實(shí)，包括行為和事件。

　　(一)行為

　　如：建設(shè)工程合同當(dāng)事人違約，會導(dǎo)致建設(shè)工程合同關(guān)系的變更或者消滅。

　　此外，*行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定以及仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)生法律效力的裁決等，也是一種法律事實(shí)，也能引起法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅。

　　(二)事件

　　是指不以合同法律關(guān)系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。這些客觀事件的出現(xiàn)與否，是當(dāng)事人無法預(yù)見和控制的。

　　*事件舉例：地震、臺風(fēng)、戰(zhàn)爭、罷工、禁運(yùn)等。

　　1.【2016 年•單選題】下列引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的法律事實(shí)中，屬于“行為”的是( )。

　　A.因國際禁運(yùn)解除進(jìn)口設(shè)備運(yùn)輸合同 B.因戰(zhàn)爭導(dǎo)致在建工程合同工期延長

　　C.因建設(shè)意圖改變，建設(shè)單位和施工單位協(xié)商變更工程承包范圍

　　D.因工程所在地山體滑坡，建設(shè)單位和施工單位協(xié)商解除合同

　　2.【2015 年•多選題】能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的法律事實(shí)有( )。

　　A.合同當(dāng)事人違約 B.季節(jié)性雨季影響施工 C.法院判決

　　D.仲裁機(jī)構(gòu)裁決 E.物價正常波動

　　3.【2014 年•單選題】關(guān)于合同法律關(guān)系的說法，正確的是( )。A.合同法律關(guān)系可以沒有內(nèi)容 B.技術(shù)秘密不能作為合同法律關(guān)系的客體C.只有法律事實(shí)能夠引起合同法律關(guān)系的消滅 D.只有行為能夠引起合同法律關(guān)系的消滅

　　4.【2018 年•單選題】關(guān)于法律事實(shí)的說法,正確的是( )。

　　A.法律事實(shí)不包括事件 B.罷工屬于法律事實(shí)中的行為

　　C.法院判決不屬于法律事實(shí)中的行為 D.合同當(dāng)事人違約屬于法律事實(shí)中的行為

　　本小節(jié)答案：1.C 2.ABCD 3.C 4.D

　　三、代理關(guān)系

　　(一)代理的概念和特征

　　代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施的、其民事責(zé)任由被代理人承擔(dān)的法律行為。代理特征：

　　1.代理人必須在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為

　　2.以被代理人的名義實(shí)施代理行為

　　3.代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立的表現(xiàn)自己的意志

　　4.被代理人對代理人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　被代理人對代理人的代理行為應(yīng)承擔(dān)對的責(zé)任，既包括對代理人在執(zhí)行代理任務(wù)的合法行為承擔(dān)民事責(zé)任;也包括對代理人不當(dāng)代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。

　　(二)代理的種類

　　代理包括委托代理和法定代理。(新修改)

　　委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)。

　　1.【2015 年•多選題】根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)不同，代理可分為( )。 (2019 年修改后)

　　A.招標(biāo)代理 B.委托代理 C.法定代理 D.追加代理 E.指定代理

　　1.委托代理(每年必考)

　　委托代理是基于被代理人對代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理。①被代理人所作出的授權(quán)行為屬于單方的法律行為，僅憑被代理人一方的意思表示，即可以發(fā)生授權(quán)的法律效力;②被代理人有權(quán)隨時撤銷其授權(quán)委托;

　　③建設(shè)工程中涉及的代理主要是委托代理。

　　如：項目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人、總監(jiān)理工程師是監(jiān)理單位的代理人等。

　　項目經(jīng)理(施工企業(yè))、總監(jiān)理工程師(監(jiān)理單位)作為施工企業(yè)、監(jiān)理單位的代理人，應(yīng)當(dāng)在授權(quán)范圍內(nèi)行使代理權(quán)，超出授權(quán)范圍的行為則應(yīng)當(dāng)由行為人自己承擔(dān)。如果授權(quán)范圍不明確，則應(yīng)當(dāng)由被代理人(單位)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任，但是代理人的連帶責(zé)任是在被代理人無法承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)上承擔(dān)的。

　�、芄こ陶袠�(biāo)代理：被代理人是發(fā)包人(建設(shè)單位)，代理人是工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)。

　　招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在招標(biāo)代理過程中有過錯行為，招標(biāo)人有權(quán)追究招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的違約責(zé)任。

　　2.法定代理

　　法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。主要是為了維護(hù)無行為能力人或限制行為能力人的利益而設(shè)立的代理方式。

　　舉例：根據(jù)法律規(guī)定，未成年人的代理人為其父母或監(jiān)護(hù)人。

　　2.【2018 年•單選題】工程監(jiān)理單位授權(quán)總監(jiān)理工程組織完成監(jiān)理任務(wù)而產(chǎn)生的代理屬于()。

　　A.法定代理 B.委托代理 C.指定代理 D.延伸代理

　　3.【2017 年•單選題】建設(shè)單位委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)招標(biāo)的，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在授權(quán)范圍內(nèi)代理行為的法律責(zé)任由( )。

　　A.招標(biāo)代理機(jī)構(gòu) B.建設(shè)單位 C.政府監(jiān)管機(jī)構(gòu) D.項目評標(biāo)委員會

　　4.【2016 年•單選題】施工企業(yè)法定代表人授權(quán)項目經(jīng)理進(jìn)行工程項目投標(biāo)，中標(biāo)后形成的合同義務(wù)應(yīng)由()承擔(dān)。

　　A.施工企業(yè)法定代表人B.擬派項目經(jīng)理C.施工項目部 D.施工企業(yè)

　　5.【2015年•單選題】招標(biāo)代理過程中，由于代理行為過程產(chǎn)生的后果，應(yīng)由()承擔(dān)責(zé)任。

　　A.招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)B.招標(biāo)監(jiān)管部門C.投標(biāo)人 D.招標(biāo)人

　　6.【2014年•單選題】施工項目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人，這種代理屬于()。

　　A.法定代理B.委托代理C.指定代理 D.職務(wù)代理

　　7.【2018年•多選題】在施工合同中，關(guān)于施工企業(yè)項目經(jīng)理的說法，正確的有()。

　　A.項目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人 B.項目經(jīng)理是項目經(jīng)理部的代理人

　　C.施工企業(yè)應(yīng)對項目經(jīng)理的行為承擔(dān)民事責(zé)任 D.項目經(jīng)理部應(yīng)對項目經(jīng)理的行為承擔(dān)民事責(zé)任

　　E.項目經(jīng)理應(yīng)對其行為承擔(dān)民事責(zé)任

　　本小節(jié)答案：1.BC 2.B 3.B 4.D 5.D 6.B 7.AC

　　(三)無權(quán)代理

　　無權(quán)代理包括以下三種情況：

　　1.沒有代理權(quán)而為的代理行為;2.超越代理權(quán)限而為的代理行為;3.代理權(quán)終止后的代理行為。

　　①無權(quán)代理行為只有經(jīng)過“被代理人”的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　②第三人事后知道對方為無權(quán)代理的，可以向“被代理人”行使催告權(quán)，也可以撤銷此前的行為。相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為人無權(quán)代理的，相對人和行為人按照各自的過錯承擔(dān)責(zé)任。③本人知道他人以自己的名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。

　　1.【2017 年•單選題】關(guān)于委托訂立合同的代理人行為的說法，錯誤的是( )。

　　A.代理人必須以委托人名義進(jìn)行合同談判

　　B.代理人對授權(quán)范圍內(nèi)談判的重要事項，必須請委托人決定

　　C.委托人追認(rèn)了代理人超越委托時限的談判事項，法律后果由委托人承擔(dān)

　　D.委托人拒絕了代理人超越委托范圍的談判事項，法律后果由代理人承擔(dān)

　　2.【2016 年·多選題】關(guān)于無權(quán)代理的說法，正確的有( )。

　　A.超越代理權(quán)限而為的“代理”行為屬于無權(quán)代理

　　B.代理權(quán)終止后的“代理”行為的后果直接歸屬“被代理人”

　　C.對無權(quán)代理行為，“被代理人”可以行使“追認(rèn)權(quán)”

　　D.無權(quán)代理行為按一定程序可以轉(zhuǎn)化為合法代理行為

　　E.無權(quán)代理行為由行為人承擔(dān)民事責(zé)任

　　【表見代理】

　　行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。(表見代理)

　　(四)代理關(guān)系的終止*

　　1.有下列情形之一的，委托代理終止：

　　(1)代理期間屆滿或者代理事項完成;(2)被代理人取消委托或代理人辭去委托;(3)代理人喪失民事行為能力;(4)代理人或被代理人死亡;(5)作為代理人或者被代理人的法人、非法人組織終止。

　　被代理人死亡后，有下列情形之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：(1)代理人不知道并且不應(yīng)當(dāng)知道被代理人死亡;(2)被代理人的繼承人予以承認(rèn);(3)授權(quán)中明確代理權(quán)在代理事務(wù)完成時終止;

　　(4)被代理人死亡前已經(jīng)實(shí)施，為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)代理。

　　2.有下列情形之一的，法定代理終止：

　　(1)被代理人取得或者恢復(fù)完全民事行為能力;(2)代理人喪失民事行為能力;(3)代理人或者被代理人死亡;(4)法律規(guī)定的其他情形。

　　3.【2006 年·多選題】在代理關(guān)系中，委托代理關(guān)系終止的條件包括( )。

　　A.被代理人的法人終止 B.被代理人取得民事行為能力 C.被代理人取消委托

　　D.代理事項完成 E.代理期限屆滿

　　4.【模擬題·單選題】在被代理人死亡后，下列情形中，委托代理人實(shí)施的代理行為仍然有效( )。

　　A.代理人知道被代理人死亡,并表示自己愿意繼續(xù)進(jìn)行代理行為

　　B.被代理人死亡前已經(jīng)實(shí)施，為了第三人的利益繼續(xù)代理

　　C.代理人與被代理人約定到代理事項完成時代理權(quán)終止的

　　D.被代理人的繼承人撤回代理權(quán)的

　　本小節(jié)答案：1.B 2.ACD 3.ACDE 4.C

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