第二節(jié) 建設(shè)工程施工合同的訂立

　　一、工期和合同價(jià)格

　　(一)工期(熟悉)

　　在合同協(xié)議書內(nèi)應(yīng)明確注明開工日期、竣工日期和合同工期總?cè)諝v天數(shù)。如果是招標(biāo)選擇的承包人，工期總?cè)諝v天數(shù)應(yīng)為投標(biāo)書內(nèi)承包人承諾的天數(shù)，不一定是招標(biāo)文件要求的天數(shù)。因?yàn)檎袠?biāo)文件通常規(guī)定本招標(biāo)工程最長允許的完工時(shí)間，而承包人為了競(jìng)爭(zhēng)，申報(bào)的投標(biāo)工期往往短于招標(biāo)文件限定的最長工期，此項(xiàng)因素通常也是評(píng)標(biāo)比較的一項(xiàng)內(nèi)容。因此，在中標(biāo)通知書中已注明發(fā)包人接受的投標(biāo)工期。

　　合同內(nèi)如果有發(fā)包人要求分階段移交的單位工程或部分工程時(shí)，在專用條款內(nèi)還需明確約定中間交工工程的范圍和竣工時(shí)間。此項(xiàng)約定也是判定承包人是否按合同履行了義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。

　　例題：建設(shè)工程施工招標(biāo)確定中標(biāo)人后，合同協(xié)議書中有關(guān)工期的內(nèi)容應(yīng)包括( )。

　　A.開工日期 B.竣工日期 C.施工期 D.合同工期總?cè)諝v天數(shù) E.合同工期總工作天數(shù)

　　答案：ABD 解析：在合同協(xié)議書內(nèi)應(yīng)明確注明開工日期、竣工日期和合同工期總?cè)諝v天數(shù)。

　　(二)合同價(jià)款(熟悉)

　　1.合同約定的合同價(jià)款

　　在合同協(xié)議書內(nèi)同樣要注明合同價(jià)款。雖然中標(biāo)通知書中已寫明了來源于投標(biāo)書的中標(biāo)合同價(jià)款，但考慮到某些工程可能不是通過招標(biāo)選擇的承包人，如合同價(jià)值低于法規(guī)要求必須招標(biāo)的小型工程或出于保密要求直接發(fā)包的工程等，因此，標(biāo)準(zhǔn)化合同協(xié)議書內(nèi)仍要求填寫合同價(jià)款。非招標(biāo)工程的合同價(jià)款，由當(dāng)事人雙方依據(jù)工程預(yù)算書協(xié)商后，填寫在協(xié)議書內(nèi)。

　　2.追加合同價(jià)款

　　在合同的許多條款內(nèi)涉及“費(fèi)用”和“追加合同價(jià)款”兩個(gè)專用術(shù)語。①追加合同價(jià)款是指，合同履行中發(fā)生需要增加合同價(jià)款的情況，經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后，按照計(jì)算合同價(jià)款的方法，給承包人增加的合同價(jià)款。②費(fèi)用指不包含在合同價(jià)款之內(nèi)的應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人或承包人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)支出。

　　3.合同的計(jì)價(jià)方式

　　通用條款中規(guī)定有三類可選擇的計(jì)價(jià)方式，本合同采用哪種方式需在專用條款中說明�？蛇x擇的計(jì)價(jià)方式有：

　　(1)固定價(jià)格合同，是指在約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)價(jià)款不再調(diào)整的合同。這種合同的價(jià)款并不是絕對(duì)不可調(diào)整，而是約定范圍內(nèi)的風(fēng)險(xiǎn)由承包人承擔(dān)。工程承包活動(dòng)中采用的總價(jià)合同和單價(jià)合同均屬于此類合同。雙方需在專用條款內(nèi)約定合同價(jià)款包含的風(fēng)險(xiǎn)范圍、風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法和承包風(fēng)險(xiǎn)范圍以外對(duì)合同價(jià)款影響的調(diào)整方法，在約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)合同價(jià)款不再調(diào)整。

　　(2)可調(diào)價(jià)格合同，是針對(duì)固定價(jià)格而言，通常用于工期較長的施工合同。如工期在18個(gè)月以上的合同，發(fā)包人和承包人在招投標(biāo)階段和簽訂合同時(shí)不可能合理預(yù)見到一年半以后物價(jià)浮動(dòng)和后續(xù)法規(guī)變化對(duì)合同價(jià)款的影響，為了合理分擔(dān)外界因素影響的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)采用可調(diào)價(jià)合同。對(duì)于工期較短的合同，專用條款內(nèi)也要約定因外部條件變化對(duì)施工產(chǎn)生成本影響可以調(diào)整合同價(jià)款的內(nèi)容�？烧{(diào)價(jià)合同的計(jì)價(jià)方式與固定價(jià)格合同基本相同，只是增加可調(diào)價(jià)的條款，因此在專用條款內(nèi)應(yīng)明確約定調(diào)價(jià)的計(jì)算方法。

　　(3)成本加酬金合同，是指發(fā)包人負(fù)擔(dān)全部工程成本，對(duì)承包人完成的工作支付相應(yīng)酬金的計(jì)價(jià)方式。這類計(jì)價(jià)方式通常用于緊急工程施工，如災(zāi)后修復(fù)工程;或采用新技術(shù)新工藝施工，雙方對(duì)施工成本均心中無底，為了合理分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)采用此種方式。合同雙方應(yīng)在專用條款內(nèi)約定成本構(gòu)成和酬金的計(jì)算方法。

　　具體工程承包的計(jì)價(jià)方式不一定是單一的方式，只要在合同內(nèi)明確約定具體工作內(nèi)容采用的計(jì)價(jià)方式，也可以采用組合計(jì)價(jià)方式。如工期較長的施工合同，主體工程部分采用可調(diào)價(jià)的單價(jià)合同;而某些較簡(jiǎn)單的施工部位采用不可調(diào)價(jià)的固定總價(jià)承包;涉及使用新工藝施工部位或某項(xiàng)工作，用成本加酬金方式結(jié)算該部分的工程款。

　　4.工程預(yù)付款的約定

　　施工合同的支付程序中是否有預(yù)付款，取決于工程的性質(zhì)、承包工程量的大小以及發(fā)包人在招標(biāo)文件中的規(guī)定。預(yù)付款是發(fā)包人為了幫助承包人解決工程施工前期資金緊張的困難，提前給付的一筆款項(xiàng)。在專用條款內(nèi)應(yīng)約定預(yù)付款總額、一次或分階段支付的時(shí)間及每次付款的比例(或金額)、扣回的時(shí)間及每次扣回的計(jì)算方法、是否需要承包人提供預(yù)付款保函等相關(guān)內(nèi)容。

　　5.支付工程進(jìn)度款的約定

　　在專用條款內(nèi)約定工程進(jìn)度款的支付時(shí)間和支付方式。工程進(jìn)度款支付可以采用按月計(jì)量支付、按里程碑完成工程的進(jìn)度分階段支付或完成工程后一次性支付等方式。對(duì)合同內(nèi)不同的工程部位或工作內(nèi)容可以采用不同的支付方式，只要在專用條款中具體明確即可。

　　例題：1.根據(jù)建設(shè)工程施工合同示范文本的規(guī)定，承包人按照工程師的指示完成新增附加工作后，給承包人增加的支付款屬于( )。

　　A.費(fèi)用 B.追加合同價(jià)款 C.索賠款 D.可接受合同金額

　　答案：B 解析：追加合同價(jià)款是指，合同履行中發(fā)生需要增加合同價(jià)款的情況，經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后，按照計(jì)算合同價(jià)款的方法，給承包人增加的合同價(jià)款。費(fèi)用指不包含在合同價(jià)款之內(nèi)的應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人或承包人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)支出。

　　2. 下列關(guān)于施工合同計(jì)價(jià)方式的說法中，正確的是( )。

　　A.工期在18個(gè)月以上的合同，因市場(chǎng)價(jià)格不易準(zhǔn)確預(yù)測(cè)，宜采用可調(diào)價(jià)格合同

　　B.業(yè)主在初步設(shè)計(jì)完成后即招標(biāo)的，因工程量估算不夠準(zhǔn)確，宜采用固定總價(jià)合同

　　C.采用新技術(shù)的施工項(xiàng)目，因合同雙方對(duì)施工成本不易準(zhǔn)確確定，宜采用固定單價(jià)合同

　　D.設(shè)備安裝工程因無法估算工程量，宜采用成本加酬金合同

　　【答案】A 【解題思路】工期在18個(gè)月以上的合同，發(fā)包人和承包人在招投標(biāo)階段和簽訂合同時(shí)不可能合理預(yù)見到一年半以后物價(jià)浮動(dòng)和后續(xù)法規(guī)變化對(duì)合同價(jià)款的影響，為了合理分擔(dān)外界因素影響的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)采用可調(diào)價(jià)合同。

　　二、對(duì)雙方有約束力的合同文件(熟悉)

　　(一)合同文件的組成 在協(xié)議書和通用條款中規(guī)定：

　　(二)對(duì)合同文件中矛盾或歧義的解釋

　　1.合同文件的優(yōu)先解釋次序

　　通用條款規(guī)定，上述合同文件原則上應(yīng)能夠互相解釋、互相說明。但當(dāng)合同文件中出現(xiàn)含糊不清或不一致時(shí)，上面各文件的序號(hào)就是合同的優(yōu)先解釋順序。由于履行合同時(shí)雙方達(dá)成一致的洽商、變更等書面協(xié)議發(fā)生時(shí)間在后，且經(jīng)過當(dāng)事人簽署，因此作為協(xié)議書的組成部分，排序放在第一位。如果雙方不同意這種次序安排，可以在專用條款內(nèi)約定本合同的文件組成和解釋次序。

　　2.合同文件出現(xiàn)矛盾或歧義的處理程序

　　按照通用條款的規(guī)定，當(dāng)合同文件內(nèi)容含糊不清或不一致時(shí)，在不影響工程正常進(jìn)行的情況下，由由發(fā)包人和承包人協(xié)商解決;雙方也可以提請(qǐng)負(fù)責(zé)監(jiān)理的工程師做出解釋;雙方協(xié)商不成或不同意負(fù)責(zé)監(jiān)理的工程師的解釋時(shí)，按合同約定的解決爭(zhēng)議的方式處理。對(duì)于實(shí)行“小業(yè)主、大監(jiān)理”的工程，可以在專用條款中約定工程師做出的解釋對(duì)雙方都有約束力，如果任何一方不同意工程師的解釋，再按合同爭(zhēng)議的方式解決。

　　例題：根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》，當(dāng)組成合同的文件出現(xiàn)矛盾時(shí)，應(yīng)按合同約定的優(yōu)先順序進(jìn)行解釋。合同中沒有約定的，優(yōu)先順序正確的是( )。

　　A.合同協(xié)議書、通用條款、專用條款 B.中標(biāo)通知書、專用條款、協(xié)議書

　　C.中標(biāo)通知書、專用條款、投標(biāo)書 D.中標(biāo)通知書、專用條款、工程量清單

　　【答案】D 【解題思路】?jī)?yōu)先順序：(1)施工合同協(xié)議書;(2)中標(biāo)通知書;(3)投標(biāo)書及其附件：(4)施工合同專用條款;(5)施工合同通用條款;(6)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件;(7)圖紙;(8)工程量清單;(9)工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書。

　　三、標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范

　　標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范是檢驗(yàn)承包人施工應(yīng)遵循的準(zhǔn)則以及判定工程質(zhì)量是否滿足要求的標(biāo)準(zhǔn)。國家規(guī)范中的標(biāo)準(zhǔn)是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，合同約定的標(biāo)準(zhǔn)不得低于強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，但發(fā)包人從建筑產(chǎn)品功能要求出發(fā)，可以對(duì)工程或部分工程部位提出更高的質(zhì)量要求。在專用條款內(nèi)必須明確規(guī)定本工程及主要部位應(yīng)達(dá)到的質(zhì)量要求，以及施工過程中需要進(jìn)行質(zhì)量檢測(cè)和試驗(yàn)的時(shí)間、試驗(yàn)內(nèi)容、試驗(yàn)地點(diǎn)和方式等具體約定。

　　對(duì)于采用新技術(shù)、新工藝施工的部分，如果國內(nèi)沒有相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范時(shí)，在合同內(nèi)也應(yīng)約定對(duì)質(zhì)量檢驗(yàn)的方式、檢驗(yàn)的內(nèi)容及應(yīng)達(dá)到的指標(biāo)要求，否則無從判定施工的質(zhì)量是否合格。

　　四、發(fā)包人和承包人的工作(掌握)

　　(一)發(fā)包人的義務(wù)

　　說明：1.雖然通用條款內(nèi)規(guī)定上述工作內(nèi)容屬于發(fā)包人的義務(wù)，但發(fā)包人可以將上述部分工作委托承包方辦理，具體內(nèi)容可以在專用條款內(nèi)約定，其費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。

　　2.屬于合同約定的發(fā)包人義務(wù)，如果出現(xiàn)不按合同約定完成，導(dǎo)致工期延誤或給承包人造成損失時(shí)，發(fā)包人應(yīng)賠償承包人的有關(guān)損失，延誤的工期相應(yīng)順延。

　　例題：根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》，下列工作中，應(yīng)由發(fā)包人完成的有( )。

　　A.從施工現(xiàn)場(chǎng)外部接通施工用電線路 B.施工現(xiàn)場(chǎng)的安全保衛(wèi) C.已完工程的保護(hù)

　　D.辦理爆破作業(yè)行政許可手續(xù) E.施工現(xiàn)場(chǎng)鄰近建筑物的保護(hù)

　　【答案】ADE 【解題思路】通用條款規(guī)定以下工作屬于發(fā)包人應(yīng)完成的工作。

　　(1)辦理土地征用、拆遷補(bǔ)償、平整施工場(chǎng)地等工作，使施工場(chǎng)地具備施工條件，并在開工后繼續(xù)解決以上事項(xiàng)的遺留問題。(2)將施工所需水、電、電訊線路從施工場(chǎng)地外部接至專用條款約定地點(diǎn)，并保證施工期間需要。專用條款內(nèi)需要約定三通的時(shí)間、地點(diǎn)和供應(yīng)要求。(3)開通施工場(chǎng)地與城鄉(xiāng)公共道路的通道，以及專用條款約定的施工場(chǎng)地內(nèi)的主要交通干道，保證施工期間的暢通，滿足施工運(yùn)輸?shù)男枰��?4)向承包人提供施工場(chǎng)地的工程地質(zhì)和地下管線資料，保證數(shù)據(jù)真實(shí)，位置準(zhǔn)確。(5)辦理施工許可證和臨時(shí)用地、停水、停電、中斷道路交通、爆破作業(yè)以及可能損壞道路、管線、電力、通訊等公共設(shè)施法律、法規(guī)規(guī)定的申請(qǐng)批準(zhǔn)手續(xù)及其他施工所需的證件(證明承包人自身資質(zhì)的證件除外)。(6)確定水準(zhǔn)點(diǎn)與坐標(biāo)控制點(diǎn)，以書面形式交給承包人，并進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)交驗(yàn)。(7)組織承包人和設(shè)計(jì)單位進(jìn)行圖紙會(huì)審和設(shè)計(jì)交底。(8)協(xié)調(diào)處理施工現(xiàn)場(chǎng)周圍地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物(包括文物保護(hù)建筑)、古樹名木的保護(hù)工作，并承擔(dān)有關(guān)費(fèi)用。(9)發(fā)包人應(yīng)做的其他工作，雙方在專用條款內(nèi)約定。

　　(二)承包人義務(wù)

　　說明：承包人不履行上述各項(xiàng)義務(wù)，造成發(fā)包人損失的，應(yīng)對(duì)發(fā)包人的損失給予賠償。

　　例題：1.施工合同履行中，需要進(jìn)行爆破作業(yè)時(shí)，承包人應(yīng)完成的義務(wù)包括( )。

　　A.取得相關(guān)行政管理部門的爆破作業(yè)許可 B.取得爆破作業(yè)資質(zhì)證件

　　C.與相鄰建筑物所有人進(jìn)行協(xié)調(diào) D.作好施工現(xiàn)場(chǎng)的安全防護(hù)工作

　　E.保護(hù)相鄰建筑物

　　答案：BDE 解析：取得爆破作業(yè)資質(zhì)證件是承包商的法定義務(wù);作好施工現(xiàn)場(chǎng)的安全防護(hù)工作和保護(hù)相鄰建筑物是《示范文本》規(guī)定的承包人義務(wù)。

　　2. 工程施工應(yīng)遵守工程所在地對(duì)環(huán)境保護(hù)的管理規(guī)定。建設(shè)工程施工合同示范文本對(duì)辦理施工環(huán)保許可的規(guī)定是( )。

　　A.承包人按規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用

　　B.承包人按規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)，承包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用

　　C.發(fā)包人按規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用

　　D.發(fā)包人按規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)，承包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用

　　答案：A 解析：施工應(yīng)遵守政府有關(guān)主管部門對(duì)施工場(chǎng)地、施工噪音以及環(huán)境保護(hù)和安全生產(chǎn)等的管理規(guī)定。承包人按規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)，并以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用。

　　五、材料和設(shè)備的供應(yīng)/目前很多工程采用包工部分包料承包的合同，主材經(jīng)常采用由發(fā)包人提供的方式。在專用條款中應(yīng)明確約定發(fā)包人提供材料和設(shè)備的合同責(zé)任。施工合同范本附件提供了標(biāo)準(zhǔn)化的表格格式。

　　六、擔(dān)保和保險(xiǎn)/(一)履行合同的擔(dān)保合同是否有履約擔(dān)保不是合同有效的必要條件，按照合同具體約定來執(zhí)行。如果合同約定有履約擔(dān)保和預(yù)付款擔(dān)保，則需在專用條款內(nèi)明確說明擔(dān)保的種類、擔(dān)保方式、有效期、擔(dān)保金額以及擔(dān)保書的格式。擔(dān)保合同將作為施工合同的附件。

　　(二)保險(xiǎn)責(zé)任工程/保險(xiǎn)是轉(zhuǎn)移工程風(fēng)險(xiǎn)的重要手段，如果合同約定有保險(xiǎn)的話，在專用條款內(nèi)應(yīng)約定投保的險(xiǎn)種、保險(xiǎn)的內(nèi)容、辦理保險(xiǎn)的責(zé)任以及保險(xiǎn)金額。

　　七、解決合同爭(zhēng)議的方式：發(fā)生合同爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)按如下程序解決：雙方協(xié)商和解解決;達(dá)不成一致時(shí)請(qǐng)第三方調(diào)解解決;調(diào)解不成，則需通過仲裁或訴訟最終解決。因此在專用條款內(nèi)需要明確約定雙方共同接受的調(diào)解人，以及最終解決合同爭(zhēng)議是采用仲裁還是訴訟方式、仲裁委員會(huì)或法院的名稱。