第三節(jié)　合同法

　　一、合同法概述

　　(一)合同的概念和特征

　　合同又稱契約，是平等主體的自然人、法人或其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。

　　合同特征：

　　(1)合同是平等主體之間的民事法律關(guān)系。

　　(2)合同是兩方以上當(dāng)事人的法律行為。

　　(3)合同是從法律上明確當(dāng)事人間特定權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的文件。

　　(4)合同是具有相應(yīng)法律效力的協(xié)議。合同依法成立后，當(dāng)事人各方都必須全面正確履行合同中規(guī)定的義務(wù)，不得擅自變更或解除。當(dāng)事人不履行合同中規(guī)定的義務(wù)，要依法承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)方當(dāng)事人可通過(guò)訴訟、仲裁，請(qǐng)求強(qiáng)制違約方履行義務(wù)，追究其法律責(zé)任。

　　(二)合同法的概念和特征

　　合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、效力、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、違反合同的責(zé)任等問(wèn)題。

　　(1)合同法以任意性規(guī)范為主。合同法采取“約定優(yōu)先”的原則，即有約定的依約定、無(wú)約定的依法定的規(guī)則。

　　(2)合同法以平等協(xié)商和等價(jià)有償為原則。

　　(三)合同的分類(重點(diǎn))

　　1.典型合同與非典型合同

　　(1)典型合同又稱有名合同，是指法律設(shè)有規(guī)范，并賦予一定名稱的合同。合同法規(guī)定的買賣、贈(zèng)與、借款等合同為典型合同。

　　(2)非典型合同又稱無(wú)名合同，是指法律尚未特別規(guī)定，也未賦予一定名稱的合同。

　　2.雙務(wù)合同與單務(wù)合同

　　(1)雙務(wù)合同是指雙方當(dāng)事人互相享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的合同，如買賣、租賃等合同。

　　(2)單務(wù)合同是指僅有一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)的合同，如贈(zèng)與、借用等合同。

　　單務(wù)合同履行中不存在同時(shí)履行抗辯權(quán)等問(wèn)題。

　　3.有償合同與無(wú)償合同

　　(1)有償合同是指當(dāng)事人為從合同中得到利益要支付相應(yīng)代價(jià)的合同，如買賣合同。

　　(2)無(wú)償合同是指當(dāng)事人不需為從合同得到的利益支付相應(yīng)代價(jià)的合同，如贈(zèng)與合同。

　　4.諾成合同與實(shí)踐合同

　　(1)諾成合同是當(dāng)事人雙方意思表示一致即可成立的合同，即“一諾即成”的合同，也稱不要物合同。

　　(2)實(shí)踐合同是在當(dāng)事人意思表示一致后，仍須有實(shí)際交付標(biāo)的物的行為才能成立的合同。(如贈(zèng)與合同)

　　5.要式合同與不要式合同

　　根據(jù)法律是否要求合同必須符合一定的形式才能成立，可將合同分為要式合同與不要式合同。

　　(1)要式合同是指根據(jù)法律規(guī)定必須采用特定形式的合同。例如，房屋租賃合同必須采用書(shū)面形式。

　　(2)不要式合同是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采用特定的形式，口頭方式，書(shū)面形式均可。除法律有特別規(guī)定的以外，合同均為不要式合同。

　　6.主合同與從合同

　　根據(jù)合同是否必須以其他合同的存在為前提而存在，可將合同分為主合同與從合同。

　　(1)主合同是指不以其他合同的存在為前提即可獨(dú)立存在的合同。

　　(2)從合同是指不能獨(dú)立存在而以其他合同的存在為存在前提的合同。

　　例如，甲與乙訂立借款合同(主合同)，丙為擔(dān)保乙償還借款而與甲簽訂保證合同(從合同)。

　　從合同具有附屬性，不能獨(dú)立存在，必須以主合同的存在并生效為前提。主合同不能成立，從合同就不能有效成立;主合同轉(zhuǎn)讓，從合同也不能單獨(dú)存在;主合同被宣告無(wú)效或被撤銷，從合同也將失效;主合同終止，從合同也隨之終止。

　　典型的主從合同：抵押合同

　　二、合同的訂立

　　(一)合同的內(nèi)容

　　合同當(dāng)事人訂立合同的各項(xiàng)具體意思表示，具體體現(xiàn)為合同的各項(xiàng)條款：

　　(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;

　　(2)標(biāo)的，即合同雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所共同指向的對(duì)象;

　　(3)數(shù)量;

　　(4)質(zhì)量;

　　(5)價(jià)款或者報(bào)酬;

　　(6)履行期限、地點(diǎn)和方式;

　　(7)違約責(zé)任;

　　(8)解決爭(zhēng)議的方法。

　　(二)合同的形式

　　合同的形式有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。

　　法律、行政法規(guī)規(guī)定采取書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。

　　當(dāng)事人約定采取書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。如房屋轉(zhuǎn)讓合同、房屋租賃合同都應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

　　(三)合同的訂立程序

　　當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

　　當(dāng)事人訂立合同，采取要約和承諾的方式進(jìn)行。當(dāng)事人意思表示真實(shí)一致時(shí)，合同即可成立。

　　1.要約。要約是指希望與他人訂立合同的意思表示。

　　該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

　�、賰�(nèi)容具體明確，即表達(dá)出訂立合同的意思，包括一經(jīng)承諾，合同即可成立的各項(xiàng)基本條款;

　�、诒砻鹘�(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　要注意要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別。要約邀請(qǐng)，希望他人向自己發(fā)出要約，是訂立合同的預(yù)備行為，處于訂約準(zhǔn)備階段，引誘他人向自己發(fā)出要約，內(nèi)容不明確、不具體，相對(duì)人不特定。要約邀請(qǐng)不具有要約的約束力，發(fā)出要約邀請(qǐng)的人不受其約束。

　　2.承諾。受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示，承諾必須由受要約人向要約人做出。

　　只有接受要約的特定人(受要約人)才有權(quán)做出承諾，受要約人以外的第三人無(wú)資格向要約人做出承諾。

　　承諾必須向要約人做出，如果向要約人以外的其他人做出，則只能視為對(duì)他人發(fā)出要約，不能產(chǎn)生承諾效力。

　　承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾只有到達(dá)要約人時(shí)才能生效。

　　三、合同的效力

　　已經(jīng)成立的合同開(kāi)始發(fā)生以國(guó)家強(qiáng)制力保障的法律約束力，即合同發(fā)生法律效力。

　　1.合同生效的3個(gè)條件：

　　(1)當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。只有具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠正確理解自己行為的性質(zhì)和后果、獨(dú)立表達(dá)自己意思的能力，才能成為合同的主體，其合同行為才能發(fā)生法律效力。

　　(2)意思表示真實(shí)。這是指表意人的表示行為應(yīng)當(dāng)真實(shí)地反映其內(nèi)心的效果意思。

　　(3)不違反法律和社會(huì)公共利益。

　　無(wú)效合同，合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，因此應(yīng)確認(rèn)為無(wú)效。

　　2.合同無(wú)效的情形：

　�、僖环揭云墼p、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;

　�、趷阂獯�通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;

　�、垡院戏ㄐ问窖谏w非法目的;

　�、軗p害社會(huì)公共利益;

　　⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　四、合同的履行

　　指?jìng)鶆?wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤�義務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。

　　當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

　　(1)質(zhì)量要求不明確，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

　　(2)價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

　　(3)履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　(4)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

　　(5)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

　　(6)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

　　【2017真題】合同履行中，履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)約定不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。(　)

　　『正確答案』√

　　『答案解析』本題考查的是合同的履行。履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。參見(jiàn)教材P415。

　　五、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止

　　1.當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。合同的當(dāng)事人將其權(quán)利或義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，并不改變合同原有的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，只是合同的主體發(fā)生了變化。

　　2.債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

　　(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;

　　(2)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;

　　(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　3.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

　　4.合同的終止又稱合同的滅失。合同終止后合同關(guān)系在客觀上不存在，合同的權(quán)利義務(wù)消滅。

　　合同終止的原因：債務(wù)已經(jīng)按照約定履行、合同解除、債務(wù)相互抵銷、債權(quán)人免除債務(wù)、債權(quán)債務(wù)同歸于一人等。

　　六、違約責(zé)任

　　違約責(zé)任也稱違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，而向?qū)Ψ匠袚?dān)的民事責(zé)任。

　　(一)違約的形式

　　(1)預(yù)期違約。履行期限未到，一方無(wú)正當(dāng)理由而明確表示其在履行期到來(lái)后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來(lái)以后將不可能履行合同。

　　(2)實(shí)際違約。履行期限已到，當(dāng)事人不履行或不完全履行合同義務(wù)。實(shí)際違約行為的類型有：拒絕履行、遲延履行、不適當(dāng)履行、部分履行。

　　(二)違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　(1)繼續(xù)履行。違約后的補(bǔ)救方式。

　　(2)賠償損失。

　　(3)給付違約金。是指由當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商預(yù)先確定的、在違約發(fā)生后做出的獨(dú)立于履行行為以外的給付。

　　約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加，違約金過(guò)分高于造成損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

　　(4)定金罰則

　�、佟爱�(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金具有懲罰性。

　�、诙ń饠�(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%，超出部分無(wú)效。

　�、鄱ń鹋c預(yù)付款的區(qū)別：預(yù)付款是由雙方當(dāng)事人商定的在合同履行前所支付的一部分價(jià)款。預(yù)付款的交付在性質(zhì)上是一方履行主合同的行為，合同履行時(shí)預(yù)付款要充抵價(jià)款，合同不履行時(shí)預(yù)付款應(yīng)當(dāng)返還。預(yù)付款的適用不存在制裁違約行為的問(wèn)題，不發(fā)生預(yù)付款的喪失和雙倍返還。

　　④當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方選擇適用違約金或者定金條款。定金和違約金不能同時(shí)并用，只能選擇其一適用，只能是單罰而不能是雙罰。

　　選擇定金還是選擇違約金，權(quán)利屬于守約方。

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