公司設(shè)立

　　(一)股東

　　1.股東特征

　　(1)在公司章程上被記載為股東，并在公司章程(包括公司設(shè)立協(xié)議)上簽名蓋章，表明自己受公司章程的約束;

　　(2)向公司投入在章程中承諾投入的資產(chǎn)，實(shí)際履行了出資義務(wù);

　　(3)在工商行政機(jī)關(guān)登記的公司文件中列名為股東;

　　(4)在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書(shū);

　　(5)被載入公司股東名冊(cè);

　　(6)在公司中享有資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

　　2.股東資格的取得

　　(1)原始取得

　　原始取得是指直接向公司認(rèn)購(gòu)股份，包括設(shè)立取得和增資取得。

　�、僭O(shè)立取得

　　設(shè)立取得股東資格必須同時(shí)滿(mǎn)足實(shí)際繳納出資和公司依法設(shè)立兩個(gè)要件，公司依法成立是出資者取得股東資格的必備要件。

　　②增資取得

　　增資取得股東資格需區(qū)分有限責(zé)任公司和股份有限公司。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本，須由股東會(huì)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)作出決議。如果增資未經(jīng)股東會(huì)決議通過(guò)，即使出資者與公司達(dá)成出資協(xié)議并實(shí)際繳納了出資，亦因公司增資行為無(wú)效而導(dǎo)致出資協(xié)議無(wú)效，出資者無(wú)法取得股東資格�！豆�司法》關(guān)于股份有限責(zé)任公司發(fā)行新股的規(guī)定更為嚴(yán)格，除了股東大會(huì)作出發(fā)行新股的決議外，該決議還必須經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)才能有效。故在股份有限責(zé)任公司發(fā)行新股中取得股東資格，必須同時(shí)滿(mǎn)足三個(gè)條件：股東大會(huì)依法作出決議、決議經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，以及投資者按協(xié)議認(rèn)購(gòu)繳納出資，缺少任何一個(gè)條件的出資者均不能取得股東資格。

　　(2)繼受取得

　　繼受取得又稱(chēng)傳來(lái)取得或派生取得，包括轉(zhuǎn)讓取得、繼承取得、贈(zèng)與取得和因公司合并而取得股東資格。

　　3.隱名股東與顯名股東

　　隱名股東，是指借用他人名義設(shè)立公司或以他人名義出資，實(shí)際享有股東權(quán)利，但在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記中卻記載為他人的投資者。與之相對(duì)應(yīng)，記載于工商登記材料上的股東則為顯名股東。

　　(1)隱名股東可以是自然人，也可以是公司或其它組織。

　　(2)隱名股東(實(shí)際出資人)的出資是以顯名股東(或稱(chēng)掛名股東)的名義投入公司的。

　　(3)隱名股東并非公司章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人。

　　(4)公司章程等材料中記載的股東為顯名股東，隱名股東的出資由顯名股東以其本身名義公示并行使因此出資而獲得的權(quán)益。

　　(5)隱名股東與顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系通常以合同約定，且不具有對(duì)抗第三人的效力。

　　4.控股股東

　　控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

　　5.股東的法律地位

　　(1)股東與公司的關(guān)系上，股東作為出資者按其出資數(shù)額(股東另有約定的除外)，享有所有者的分享收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

　　(2)股東之間的關(guān)系上，股東地位一律平等，原則上同股同權(quán)、同股同利，但公司章程可做其他約定。注意：國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)。

　　(二)公司設(shè)立原則、方式及條件

　　1.公司設(shè)立原則

　　(1)公司設(shè)立有四種不同的原則，即自由設(shè)立原則、特許設(shè)立原則、核準(zhǔn)設(shè)立原則和準(zhǔn)則設(shè)立原則。公司設(shè)立原則不同，形成了不同的市場(chǎng)主體準(zhǔn)入制度。

　　(2)我國(guó)股份有限公司和有限責(zé)任公司的設(shè)立，采取“嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義”，對(duì)特殊行業(yè)實(shí)行“核準(zhǔn)設(shè)立主義”。

　　2.公司設(shè)立方式

　　有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公司既可以采取發(fā)起設(shè)立方式，也可以采取募集設(shè)立方式。

　　3.公司設(shè)立條件

　　(1)股東或者發(fā)起人符合法定的人數(shù)

　�、儆邢挢�(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。

　�、谠O(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

　　(2)股東出資或者發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額

　�、儆邢挢�(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬(wàn)元。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額(3萬(wàn)元)，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

　�、诠煞萦邢薰�司注冊(cè)資本的最低限額為500萬(wàn)元。股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。

　　(3)依法制定公司章程

　　(4)有公司名稱(chēng)、建立符合公司要求的組織機(jī)構(gòu)

　�、儆邢挢�(zé)任公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，但在公司規(guī)模較小、股東人數(shù)較少的情況下，可以不設(shè)立董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)，只需設(shè)立1名執(zhí)行董事或者1-2名監(jiān)事。