參考答案及解析

　　一、單項(xiàng)選擇題

　　1.

　　【答案】A

　　【解析】締約過失，是指在合同成立前的締約過程中，締約人一方所具有的、導(dǎo)致合同不成立、無效或者被撤銷并因此使對(duì)方遭受損害的過失。有過失一方應(yīng)賠償對(duì)方因此而遭受的損害;遭受損害的一方也有權(quán)請(qǐng)求有過失的一方賠償。

　　2.

　　【答案】C

　　【解析】無因管理是指無法定或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損而管理他人事務(wù)的行為。

　　3.

　　【答案】B

　　【解析】債務(wù)人的行為因債權(quán)人撤銷權(quán)的行使而自始沒有法律約束力。

　　4.

　　【答案】B

　　【解析】債務(wù)承擔(dān)是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務(wù)人將其債務(wù)移轉(zhuǎn)于第三人的民事法律行為。

　　5.

　　【答案】A

　　【解析】(1)選項(xiàng)AB：甲公司和乙商場(chǎng)的債務(wù)內(nèi)容屬于同一種類，品質(zhì)相同，符合法定抵銷的條件，所以可以抵銷;(2)選項(xiàng)C：抵銷的意思表示不得附條件和期限;(3)選項(xiàng)D：抵銷使得雙方債權(quán)債務(wù)在對(duì)等數(shù)額內(nèi)消滅。

　　6.

　　【答案】D

　　【解析】選項(xiàng)ABC：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定;沒有規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用我國民事法律中有關(guān)合同的法律規(guī)定。

　　7.

　　【答案】B

　　【解析】承攬合同的定作人(甲)可以不作解釋任意解除合同，但造成承攬人(乙)損失的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。

　　8.

　　【答案】D

　　【解析】要約的失效包括：(1)要約被拒絕;(2)要約被依法“撤銷”(而非“撤回”)要約;(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;(4)受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更(“新要約”)。

　　9.

　　【答案】D

　　【解析】本題中，11月1日，甲公司的函件為要約邀請(qǐng);11月3日，乙公司的函件為要約;11月4日，甲公司的回函為承諾;承諾到達(dá)要約人時(shí)合同成立，11月5日，乙公司收到甲公司的回函，該合同成立;11月6日，甲公司發(fā)貨是對(duì)生效合同的履行。

　　10.

　　【答案】A

　　【解析】對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。

　　11.

　　【答案】B

　　【解析】順序履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求;先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。本題中，張某和李某約定“張某先交付教材，到貨10日后李某支付價(jià)款”有先后履行順序，但因張某未依約履行，故李某有權(quán)拒絕張某的履行請(qǐng)求。

　　12.

　　【答案】B

　　【解析】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。本題中，甲公司與乙公司的合同已經(jīng)成立并生效，因不可抗力發(fā)生在乙公司遲延履行后，故乙公司不能免除責(zé)任，仍須承擔(dān)違約責(zé)任。

　　13.

　　【答案】D

　　【解析】(1)選項(xiàng)A：20萬元的定金本來就是乙的，如果請(qǐng)求甲雙倍返還定金40萬元，對(duì)甲的懲罰只有20萬元;(2)選項(xiàng)B：20萬元定金本來就是乙的，如果只請(qǐng)求甲支付違約金30萬元，對(duì)甲的懲罰只有10萬元;(3)選項(xiàng)C：定金條款、違約金不能并用。

　　14.

　　【答案】C

　　【解析】(1)選項(xiàng)A：委托合同是諾成、不要式合同;(2)選項(xiàng)B：委托合同可有償、亦可無償;(3)選項(xiàng)D：經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。

　　15.

　　【答案】A

　　【解析】(1)約定的違約金“過分”高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少;(2)當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般可以認(rèn)定為“過分高于造成的損失”。在本案中，甲、乙約定的違約金18萬元不屬于“過分高于”，甲無權(quán)要求降低，應(yīng)當(dāng)按照約定支付18萬元的違約金。

　　16.

　　【答案】A

　　【解析】自然人之間借貸對(duì)支付利息沒有約定的，視為沒有利息。

　　17.

　　【答案】A

　　【解析】承租人在租賃物需要維修時(shí)可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修，出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。

　　18.

　　【答案】D

　　【解析】總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成，第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　19.

　　【答案】C

　　【解析】寄存人寄存貨幣、有價(jià)證券或者其他貴重物品的，應(yīng)當(dāng)向保管人聲明，由保管人驗(yàn)收或者封存;寄存人未聲明的，該物品毀損、滅失后，保管人可以按照“一般物品”予以賠償。

　　20.

　　【答案】C

　　【解析】債權(quán)人與保證人在保證合同中沒有約定或者約定不明的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。

　　二、多項(xiàng)選擇題

　　1.

　　【答案】ACD

　　【解析】選項(xiàng)BE：根據(jù)債的給付方法所作的劃分。

　　2.

　　【答案】ABE

　　【解析】(1)選項(xiàng)C：債權(quán)人對(duì)撤銷權(quán)的行使結(jié)果無優(yōu)先受償權(quán);(2)選項(xiàng)D：撤銷權(quán)自債權(quán)人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由”之日起1年內(nèi)行使。

　　3.

　　【答案】ABDE

　　【解析】選項(xiàng)C：人的擔(dān)保是指以第三人的“信用”保證債的履行的擔(dān)保方式，如果是以特定財(cái)產(chǎn)設(shè)定的擔(dān)保，則屬于物的擔(dān)保。

　　4.

　　【答案】BCD

　　【解析】有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：①債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng);②債權(quán)人下落不明;③債權(quán)人死亡未確定繼承人、遺產(chǎn)管理人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人;④法律規(guī)定的其他情形。

　　5.

　　【答案】ABD

　　【解析】(1)選項(xiàng)AE：提存只能由清償人提出，而不能由債權(quán)人提出，對(duì)于交付貨物而言，劉某是債務(wù)人即清償人，而程某是債權(quán)人;(2)選項(xiàng)B：自提存之日起，債務(wù)人的債務(wù)歸于消滅;(3)選項(xiàng)CD：提存的費(fèi)用由提存受領(lǐng)人承擔(dān)。

　　6.

　　【答案】BD

　　【解析】(1)選項(xiàng)AB：要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，要約的構(gòu)成要件：①內(nèi)容具體明確;②要約須是受相對(duì)人承諾拘束的意思表示;③要約須是特定人做出的意思表示;④要約須向要約人希望與之訂立合同的相對(duì)人發(fā)出。在本題中，甲公司的短信內(nèi)容不明確，屬于要約邀請(qǐng)，而非要約;郭某向甲公司發(fā)出的郵件內(nèi)容具體明確，經(jīng)甲公司承諾，郭某即受該意思表示約束，符合要約的構(gòu)成要件，為要約。(2)選項(xiàng)CDE：要約“到達(dá)”受要約人時(shí)生效;本題中，該要約于2011年11月7日到達(dá)甲公司，故生效日期為2011年11月7日。

　　7.

　　【答案】ABDE

　　【解析】選項(xiàng)C：格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

　　8.

　　【答案】ABCE

　　【解析】選項(xiàng)D：中止履行的一方應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方;對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行;對(duì)方在合理期限內(nèi)“未恢復(fù)履行能力”并且“未提供適當(dāng)擔(dān)�！钡�，中止履行的一方可以解除合同。即如果對(duì)方只是未提供擔(dān)保，但在合理期限內(nèi)恢復(fù)了履行能力，中止履行一方也不能解除合同。

　　9.

　　【答案】CDE

　　【解析】當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照合同法律制度有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。違約金和定金需要雙方當(dāng)事人約定，方能使用，若無約定不能適用。

　　10.

　　【答案】ABDE

　　【解析】選項(xiàng)C：出賣人未按照約定交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物損毀、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。

　　11.

　　【答案】ABDE

　　【解析】選項(xiàng)C：標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。

　　12.

　　【答案】ADE

　　【解析】(1)選項(xiàng)A：受贈(zèng)人嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬的，贈(zèng)與人有權(quán)撤銷贈(zèng)與;(2)選項(xiàng)B：贈(zèng)與人的撤銷權(quán)不能由其近親屬行使;(3)選項(xiàng)CD：贈(zèng)與人的撤銷權(quán)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使;(4)選項(xiàng)E：撤銷權(quán)人撤銷贈(zèng)與的，可以向受贈(zèng)人要求返還贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)。

　　13.

　　【答案】BC

　　【解析】(1)選項(xiàng)AB：自然人之間的借款合同，以現(xiàn)金支付的，自借款人收到借款時(shí)生效;(2)選項(xiàng)CDE：借款合同對(duì)支付利息沒有約定的，視為沒有利息。

　　14.

　　【答案】BD

　　【解析】(1)選項(xiàng)AB：租賃期限6個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃;(2)選項(xiàng)CD：承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效;(3)選項(xiàng)E：承租人轉(zhuǎn)租的，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　15.

　　【答案】BCE

　　【解析】(1)選項(xiàng)AB：承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任;但承運(yùn)人能夠證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任;(2)選項(xiàng)CDE：貨物在運(yùn)輸過程中因不可抗力滅失，未收取運(yùn)費(fèi)的，承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi);已經(jīng)收取運(yùn)費(fèi)的，托運(yùn)人可以要求返還。

　　16.

　　【答案】BD

　　【解析】(1)選項(xiàng)AB：委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用;受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息;(2)選項(xiàng)C：受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人;(3)選項(xiàng)D：受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。因不可歸責(zé)于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬;(4)選項(xiàng)E：委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　17.

　　【答案】BE

　　【解析】(1)選項(xiàng)ABC：行紀(jì)人高于委托人指定的價(jià)格賣出或者低于委托人指定的價(jià)格買入的，可以按照約定增加報(bào)酬，沒有約定或者約定不明確的，依照相關(guān)法律規(guī)定仍然不能確定的，該利益屬于委托人，本題中雙方并沒有約定，所以利益屬于委托人甲，乙不能要求增加報(bào)酬;(2)選項(xiàng)DE：行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費(fèi)用，由行紀(jì)人負(fù)擔(dān)，但是當(dāng)事人另有約定的除外;本題中，沒有約定，故由乙拍賣行負(fù)擔(dān)。

　　18.

　　【答案】BC

　　【解析】(1)選項(xiàng)A：機(jī)關(guān)法人原則上不得為保證人;但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的，機(jī)關(guān)法人可以為保證人;(2)選項(xiàng)D：主債權(quán)債務(wù)合同無效，保證合同無效，但法律另有規(guī)定除外;(3)選項(xiàng)E：主合同中雖然沒有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

　　19.

　　【答案】BE

　　【解析】(1)選項(xiàng)A：機(jī)關(guān)法人不能當(dāng)保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外;(2)選項(xiàng)BE：以公益為目的的非營利法人、非法人組織不能當(dāng)保證人;(3)選項(xiàng)C：具有代償能力自然人可以做保證人;(4)選項(xiàng)D：企業(yè)法人、金融機(jī)構(gòu)、合伙企業(yè)、合資企業(yè)、等都可以充當(dāng)保證人。

　　20.

　　【答案】BE

　　【解析】(1)選項(xiàng)AB：勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;(2)選項(xiàng)CDE：勞務(wù)派遣單位有過錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　三、綜合分析題

　　1.

　　【答案】D

　　【解析】對(duì)于當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以“其他形式”訂立的合同。

　　2.

　　【答案】C

　　【解析】應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有證據(jù)證明對(duì)方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同。

　　3.

　　【答案】ACDE

　　【解析】(1)選項(xiàng)B：買賣合同風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)遵循“不利于違約方”原則，因此，因買受人原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn);(2)選項(xiàng)D：當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人，該約定屬于“所有權(quán)保留”條款。

　　4.

　　【答案】D

　　【解析】(1)違約責(zé)任：違約責(zé)任具有相對(duì)性，只約束合同當(dāng)事人;在本題中，甲、乙公司是買賣合同的當(dāng)事人，乙公司有權(quán)要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任;運(yùn)輸合同的當(dāng)事人是甲、丙公司，應(yīng)由甲公司要求丙公司承擔(dān)運(yùn)輸合同的違約責(zé)任。(2)侵權(quán)損害賠償責(zé)任：毀損的30%貨物尚未交付，乙公司尚未取得貨物所有權(quán)，無權(quán)主張侵權(quán)損害賠償責(zé)任。