稅務(wù)師考試《涉稅相關(guān)法律》知識(shí)考點(diǎn)：擔(dān)保法律制度

　　一、保證

　　(一)保證的概念及保證人

　　1、保證的概念

　　保證是指合同當(dāng)事人以外的第三人向債權(quán)人擔(dān)保債務(wù)人履行合同義務(wù)的協(xié)議。

　　【舉例】

　　假設(shè)，乙企業(yè)需要流動(dòng)資金向甲銀行借款，為保證該借款到期甲銀行能收回，丙企業(yè)與甲銀行簽訂保證合同，約定乙企業(yè)到期不能償還借款，丙企業(yè)保證代為償還。三方法律關(guān)系為，甲乙之間是借款合同(主合同)的當(dāng)事人;甲丙之間是保證合同(從合同)的當(dāng)事人，乙是保證關(guān)系中的被保證人。

　　法律關(guān)系如圖所示：

　　2、保證人的限制和禁止

　　(1)國(guó)家機(jī)關(guān)(除外情形);

　　(2)公益性事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體;

　　(3)法人的職能部門;

　　(4)分支機(jī)構(gòu)(但分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證)

　　(二)保證的一般規(guī)定

　　1、保證的形式

　　保證合同采用書面形式。一般來(lái)說(shuō)，口頭保證視為不成立，但除非當(dāng)事人自愿履行，法院是不能強(qiáng)制執(zhí)行口頭保證的。

　　2、保證的分類

　　(1)一般保證

　　一般保證，當(dāng)事人在保證合同中約定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。

　　一般保證方式中，擔(dān)保人享有先訴抗辯權(quán)。先訴抗辯權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人向保證人請(qǐng)求履行保證債務(wù)時(shí)，保證人有權(quán)要求債權(quán)人先就主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)訴請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，否則保證人有權(quán)拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的一種權(quán)利。

　　【舉例】

　　假設(shè)，乙企業(yè)需要流動(dòng)資金向甲銀行借款，為保證該借款到期甲銀行能收回，丙企業(yè)與甲銀行簽訂保證合同，約定乙企業(yè)到期不能償還借款時(shí)，丙企業(yè)才保證代為償還。按照一般保證的適用，債權(quán)人甲銀行應(yīng)當(dāng)通過(guò)各種手段，包括仲裁或訴訟等方式確認(rèn)乙企業(yè)“不能”償還到欠債務(wù)“后”，才可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任;否則保證人可以行使先訴抗辯權(quán)。

　　一般保證：債務(wù)人和保證人承擔(dān)相關(guān)責(zé)任是有順序如圖：

　　保證人不得行使先訴抗辯權(quán)的情形：

　�、賯鶆�(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的。

　�、谌嗣穹ㄔ菏芾韨鶆�(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的。

　�、蹞�(dān)保人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。

　　(2)連帶保證

　　連帶責(zé)任保證，是當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。在連帶責(zé)任的保證中，保證人的責(zé)任不是補(bǔ)充性的，連帶保證的保證人不享有先訴抗辯權(quán)。

　　(3)共同保證

　　保證人為2個(gè)以上的保證。包括連帶共同保證和按份共同保證。