代理制度

　　本節(jié)包括四個知識點，全部出現(xiàn)過考題。

　　【知識點】代理的基本理論

　　(一)代理的概念及特征

　　代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔的一種法律制度。

　　【考題·單選題】(2009年)下列行為中，不構(gòu)成代理的是(　)。

　　A.甲受公司委托，代為處理公司的民事訴訟糾紛

　　B.乙受公司委托，以該公司名義與他人簽訂買賣合同

　　C.丙受公司委托，代為申請專利

　　D.丁受公司委托，代表公司在宴會上致辭

　　『正確答案』D

　　『答案解析』根據(jù)規(guī)定，代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔的一種法律制度。選項ABC均構(gòu)成代理;選項D中，丁不是與第三人實施法律行為，所以不是代理。

　　(二)代理的種類

　　委托代理 基于被代理人的委托而發(fā)生的代理。

　　委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式或其他方式，其中書面的委托形式是授權(quán)委托書。

　　授權(quán)委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當對第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

　　法定代理 通常適用于被代理人是無行為能力人、限制行為能力人的情況。

　　指定代理 適用于被代理人既無委托代理人，又無法定代理人而又有特定事項需要代理人代理的情況。

　　【例題·多選題】下列情形中，適用法定代理的有(　)。

　　A.被代理人是身體有殘疾的人

　　B.被代理人是無行為能力的人

　　C.被代理人是限制行為能力的人

　　D.被代理人是不能親自處理自己事務(wù)的人

　　『正確答案』BC

　　『答案解析』法定代理一般適用于被代理人是無行為能力人、限制行為能力人的情況。

　　【知識點】代理權(quán)

　　(一)代理權(quán)概述

　　代理制度的核心內(nèi)容是代理權(quán)。代理權(quán)是代理人以他人名義獨立為意思表示，并使其效果歸屬于他人的一種法律資格。

　　(二)代理權(quán)的濫用

　　1.自己代理。代理人以被代理人的名義與自己進行民事活動的行為為自己代理。

　　2.雙方代理。同一代理人代理雙方當事人進行同一項民事活動的行為為雙方代理。

　　3.代理人和第三人惡意串通。代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的，代理人應(yīng)當承擔民事責任，第三人和代理人負連帶責任。

　　【考題·多選題】(2015年)乙公司有個塔吊，甲和乙公司簽訂了代理合同，甲代理乙公司將該塔吊出售，甲的下列情況中屬于濫用代理權(quán)的有(　)。

　　A.以被代理人的名義把塔吊賣給自己

　　B.與丁惡意串通，將塔吊低價賣給丁，損害了乙的利益

　　C.以被代理人的名義賣出，甲以丙的名義買入

　　D.代理權(quán)被收回后，甲仍以乙的名義把塔吊賣出

　　『正確答案』ABC

　　『答案解析』選項A屬于自己代理;選項B屬于代理人與第三人惡意串通、損害被代理人的利益;選項C屬于雙方代理。本題選項D屬于無權(quán)代理。

　　【知識點】無權(quán)代理

　　(一)無權(quán)代理概述

　　所謂無權(quán)代理，就是沒有代理權(quán)的代理。無權(quán)代理在法律上并非當然無效。

　　無權(quán)代理的情形一般包括：

　　1.沒有代理權(quán)的代理行為;

　　2.超越代理權(quán)的代理行為;

　　3.代理權(quán)終止后的代理行為。

　　(二)無權(quán)代理的后果

　　1.沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。

　　2.相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。

　　3.一旦本人拒絕追認，無權(quán)代理行為就確定地轉(zhuǎn)化為無效民事行為，由各方當事人按照過錯程度承擔法律責任。

　　【知識點】表見代理

　　(一)表見代理的概念

　　表見代理，指無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在使相對人主觀上相信其有代理權(quán)的情況，且相對人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力。

　　(二)表見代理的構(gòu)成要件

　　1.代理人無代理權(quán)。

　　2.相對人主觀上為善意。

　　3.客觀上有使相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形。

　　4.相對人基于這個客觀情形而與無權(quán)代理人成立民事行為。

　　(三)表見代理的效果

　　1.表見代理對于本人來說，產(chǎn)生與有權(quán)代理一樣的效果。

　　2.表見代理對于相對人來說，既可以主張其為狹義無權(quán)代理，也可以主張其為表見代理。

　　【考題·單選題】(2013年)甲為乙公司業(yè)務(wù)員，負責某小區(qū)的訂奶業(yè)務(wù)多年，每月月底在小區(qū)擺攤，更新訂奶戶并收取下月訂奶款。2013年5月29日，甲從乙公司辭職。5月30日，甲仍照常前往小區(qū)擺攤收取訂奶款。訂奶戶不知內(nèi)情，照例交款，甲亦如常開出蓋有乙公司公章的訂奶款收據(jù)。之后甲攜款離開，下落不明。根據(jù)民事法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是(　)。

　　A.甲的行為與乙公司無關(guān)，應(yīng)由甲向訂奶戶承擔合同履行義務(wù)

　　B.甲的行為構(gòu)成無權(quán)處分，應(yīng)由乙公司向訂奶戶承擔損害賠償責任后，再向甲追償

　　C.甲的行為構(gòu)成狹義無權(quán)代理，應(yīng)由甲向訂奶戶承擔損害賠償責任

　　D.甲的行為構(gòu)成表見代理，應(yīng)由乙公司向訂奶戶承擔合同履行義務(wù)

　　『正確答案』D

　　『答案解析』根據(jù)規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。本題中，由于合同簽訂人(甲)持有被代理人(乙公司)的蓋有印章的訂奶款收據(jù)，使得相對人(訂奶戶)相信其有代理權(quán)，因此構(gòu)成表見代理，應(yīng)由乙公司向訂奶戶承擔合同履行義務(wù)。

　　【提示】有權(quán)代理和無權(quán)代理的區(qū)別

　　有權(quán)代理 無權(quán)代理

　　情形 (1)委托;(2)法定;(3)指定 (1)沒有代理權(quán);(2)超越代理權(quán);(3)代理權(quán)終止后而為

　　效力 濫用則轉(zhuǎn)為無效 (1)追認有效;(2)表見代理有效;(3)善意相對人可以撤銷