答案解析

　　一 、單項(xiàng)選擇題

　　1. 【答案】 D

　　【解析】

　　在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任(選項(xiàng)D)。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 買賣合同

　　2. 【答案】 C

　　【解析】

　　要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算;信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期(5月6日)開始計(jì)算。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 合同的訂立程序

　　3. 【答案】 B

　　【解析】

　　受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更，故本題中乙公司的回函屬于新要約。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 合同的訂立程序

　　4. 【答案】 C

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：一般情況下承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)合同成立。本題中，乙企業(yè)的承諾在1月4日發(fā)出，而不是到達(dá)甲企業(yè)，所以甲企業(yè)與乙企業(yè) 之間的合同在1月4日并未成立，選項(xiàng)A錯(cuò)誤;(2)選項(xiàng)B：受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，為遲延承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，遲延 的承諾應(yīng)視為新要約。本題中，乙企業(yè)在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，并未超過承諾期限，因此不屬于遲延承諾，選項(xiàng)B錯(cuò)誤;(3)選項(xiàng)C：受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出 承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，為遲到承諾;除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承 諾的以外，遲到的承諾為有效承諾。本題中，乙企業(yè)在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠在甲企業(yè)要求的日期內(nèi)及時(shí)到達(dá)，不能按時(shí)到達(dá)是因?yàn)槠渌�原�?暴 雨)所致，因此該承諾屬于遲到承諾，除非甲企業(yè)明確表示不接受該承諾，否則該承諾有效;(4)選項(xiàng)D：甲企業(yè)的要約確定了承諾期限，屬于不可撤銷的要約， 甲企業(yè)1月8日的函件不能導(dǎo)致原要約的失效。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 合同的訂立程序

　　5. 【答案】 C

　　【解析】

　　對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照字面含義及通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 格式條款

　　6. 【答案】 C

　　【解析】

　　“一手交錢一手交貨”說明沒有履行的先后，故為同時(shí)履行抗辯權(quán)。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

　　7. 【答案】 D

　　【解析】

　　撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。本題中，債務(wù)人的行為發(fā)生之 日為2014年2月1日，5年的除斥期間至2019年2月1日屆滿;A銀行知道撤銷事由的時(shí)間為2014年5月1日，其行使撤銷權(quán)的期間至2015年5月 1日，未超過5年除斥期間的規(guī)定。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 撤銷權(quán)

　　8. 【答案】 D

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：保證、抵押、質(zhì)押和定金，都是依據(jù)當(dāng)事人的合同而設(shè)立，為約定擔(dān)保;留置則是直接依據(jù)法律的規(guī)定而設(shè)立，無須當(dāng)事人之間的特別約定，為法定 擔(dān)保。(2)選項(xiàng)B：保證是以保證人的財(cái)產(chǎn)和信用為擔(dān)保的基礎(chǔ)，屬于人的擔(dān)保;抵押、質(zhì)押、留置，是以一定的財(cái)產(chǎn)為擔(dān)保的基礎(chǔ)，屬于物的擔(dān)保;定金是以一 定的金錢為擔(dān)保的基礎(chǔ)，為金錢擔(dān)保。(3)選項(xiàng)C：反擔(dān)保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押，也可以是其他人提供的保證、抵押、質(zhì)押。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 合同與合同法

　　9. 【答案】 C

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)ABC：主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。但是，當(dāng)事人在借據(jù)、收據(jù)、欠條等債 權(quán)憑證或者借款合同上簽字或者蓋章，但未表明其保證人身份或者承擔(dān)保證責(zé)任，或者通過其他事實(shí)不能推定其為保證人的，出借人不能要求當(dāng)事人承擔(dān)保證責(zé)任。 (2)選項(xiàng)D：當(dāng)事人在保證合同中對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔(dān)“連帶”保證責(zé)任。本題中，乙公司以其他證據(jù)證明丙公司為保證人，但是無法證 明保證方式，對(duì)保證方式?jīng)]有約定，所以丙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 保證

　　10. 【答案】 D

　　【解析】

　　(1)各保證人約定均對(duì)全部主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)或保證人與“債權(quán)人”之間沒有約定所承擔(dān)保證份額的共同保證為連帶共同保證，本題中，丙企業(yè)與丁企業(yè)之間的 約定屬于雙方的內(nèi)部約定，對(duì)債權(quán)人乙銀行沒有約束力，二者承擔(dān)的是連帶共同保證，選項(xiàng)A正確;(2)連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒 有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，本題中，債權(quán)人乙銀行有權(quán)要求丙企業(yè)承擔(dān)全部的保證責(zé)任，丙企 業(yè)應(yīng)當(dāng)履行，選項(xiàng)B正確;(3)已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償按照約定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。本題中， 丙企業(yè)承擔(dān)了全部的保證責(zé)任后，有權(quán)向甲企業(yè)追償，也有權(quán)向丁企業(yè)追償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額，但是無權(quán)向丁企業(yè)追償全部的保證份額，因此選項(xiàng)C正確，選項(xiàng)D錯(cuò) 誤。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 保證

　　11. 【答案】 A

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)AB：連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠�，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān);沒有約定的，平均分擔(dān)。所以，丙 公司承擔(dān)保證責(zé)任后，應(yīng)先向甲公司追償;向甲公司不能追償?shù)牟糠�，有�?quán)要求丁公司承擔(dān)相應(yīng)份額。(2)選項(xiàng)C：如果當(dāng)事人在保證合同中對(duì)保證方式?jīng)]有約定 或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也 可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。(3)選項(xiàng)D：數(shù)個(gè)保證人共同擔(dān)保同一債權(quán)并且沒有與債權(quán)人約定所承擔(dān)保證份額的為連帶共同保證。債權(quán)人可以要 求其中一個(gè)或數(shù)個(gè)保證人承擔(dān)全部或部分債務(wù)。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 保證

　　12. 【答案】 C

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：合同的變更，除當(dāng)事人另有約定的以外，僅對(duì)變更后未履行的部分有效，對(duì)已履行的部分無溯及力。(2)選項(xiàng)B：除了雙方通過合意變更合同以 外，還存在法定變更的情形，即一方當(dāng)事人單方通知對(duì)方變更合同的權(quán)利。(3)選項(xiàng)D：合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，合同主體的變更屬于合同的轉(zhuǎn)讓。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 合同的生效

　　13. 【答案】 B

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。(2)選 項(xiàng)B：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，無須債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。(3)選項(xiàng)CD：在全部轉(zhuǎn)讓債權(quán)的情形下，原債權(quán)人脫離債權(quán)債務(wù)關(guān)系，受讓人取代債權(quán)人地 位，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利(專屬于債權(quán)人自身的權(quán)利除外)。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 擔(dān)保合同的效力與擔(dān)保責(zé)任

　　14. 【答案】 B

　　【解析】

　　根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務(wù)人除支付主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，法院應(yīng)按照下列順序抵充：(1)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用;(2)利息;(3)主債務(wù)。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 債務(wù)的抵充順序

　　15. 【答案】 C

　　【解析】

　　如果沒有約定異議期間，在“解除合同通知到達(dá)之日起3個(gè)月”以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 合同解除

　　16. 【答案】 C

　　【解析】

　　選項(xiàng)C：抵銷不可以附條件或者附期限。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 抵銷

　　17. 【答案】 D

　　【解析】

　　選項(xiàng)D：債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使則消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 提存

　　18. 【答案】 B

　　【解析】

　　(1)當(dāng)事人約定的定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%，如果超過20%的，超過部分無效;(2)當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占 合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。本題中，定金合同在20萬元范圍內(nèi)有效，乙公司已經(jīng)履行了一半合同，乙應(yīng)當(dāng)向甲返還=30+20×50%=40萬元。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　19. 【答案】 B

　　【解析】

　　出賣人就同一船舶、航空器、機(jī)動(dòng)車等特殊動(dòng)產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理： (1)先行受領(lǐng)交付的買受人請(qǐng)求出賣人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;(2)均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買 受人請(qǐng)求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;(3)均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人請(qǐng)求出賣人履 行交付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;(4)出賣人將標(biāo)的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受 領(lǐng)交付的買受人請(qǐng)求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下的，人民法院應(yīng)予支持。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 買賣合同

　　20. 【答案】 D

　　【解析】

　　買賣合同中，標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除合同，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價(jià)值顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。本 題中，標(biāo)的物為一條生產(chǎn)線，缺失該條生產(chǎn)線三臺(tái)設(shè)備中的哪一臺(tái)，都將導(dǎo)致無法完成生產(chǎn)，因此，其中一臺(tái)設(shè)備不符合約定，且該物與他物的分離使標(biāo)的物的價(jià)值 顯受損害，當(dāng)事人可就整個(gè)合同主張解除。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 買賣合同

　　21. 【答案】 B

　　【解析】

　　贈(zèng)與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈(zèng)人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 贈(zèng)與合同,贈(zèng)與合同

　　22. 【答案】 D

　　【解析】

　　選項(xiàng)D：借款合同應(yīng)采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 借款合同

　　23. 【答案】 A

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：甲對(duì)房屋是有權(quán)出售的，甲丙之間的房屋買賣合同合法有效，辦理過戶登記手續(xù)后，丙取得房屋的所有權(quán);(2)選項(xiàng)B：第三人善意購買租賃房屋 并已經(jīng)辦理登記手續(xù)的，承租人不得主張優(yōu)先購買權(quán);出租人出賣租賃房屋未在合理期限內(nèi)通知承租人或者存在其他侵害承租人優(yōu)先購買權(quán)的情形，承租人可以請(qǐng)求 出租人承擔(dān)賠償責(zé)任，但不得主張出租人與第三人簽訂的房屋買賣合同無效;(3)選項(xiàng)CD：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力，這稱 為“買賣不破租賃”，但要注意，所有的所有權(quán)讓與均不破租賃，并非局限于買賣。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 租賃合同

　　24. 【答案】 D

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以承租人和出賣人系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資 租賃法律關(guān)系;(2)選項(xiàng)BC：融資租賃合同標(biāo)的物的行政許可、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等問題上采取如下處理規(guī)則：①如果承租人對(duì)于租賃物的經(jīng)營使用應(yīng)當(dāng)取得行政許可， 出租人未取得行政許可的，不得以此為理由認(rèn)定融資租賃合同無效。②承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由承租人承擔(dān)，出租人要求承租人繼續(xù)支付 租金的，人民法院應(yīng)予支持。但當(dāng)事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 融資租賃合同

　　25. 【答案】 D

　　【解析】

　　選項(xiàng)D：定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，定作人因此造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 承攬合同

　　26. 【答案】 C

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：承包人在未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)的情形下訂立的建設(shè)工程施工合同無效。(2)選項(xiàng)BC：建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格 的，按照以下情形分別處理：①修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人可以請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用;②修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人無權(quán)請(qǐng)求 支付工程價(jià)款。(3)選項(xiàng)D：發(fā)包人對(duì)建設(shè)工程不合格造成的損失有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 建設(shè)工程合同

　　27. 【答案】 B

　　【解析】

　　轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示第三人，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。本題中，就丙賣花的行為乙不承擔(dān)責(zé)任。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 委托合同

　　28. 【答案】 C

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)ABC：侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，善意取得該技術(shù)秘密的一方當(dāng)事人可以在其取得時(shí)的范圍內(nèi)繼 續(xù)使用該技術(shù)秘密，但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費(fèi)并承擔(dān)保密義務(wù);不論使用人是否繼續(xù)使用技術(shù)秘密，均應(yīng)向權(quán)利人支付已使用期間的使用費(fèi)。(2)選項(xiàng) D：使用人已向無效合同的讓與人支付的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)由讓與人負(fù)責(zé)返還。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 技術(shù)合同

　　二 、多項(xiàng)選擇題

　　1. 【答案】 A, B, C, D

　　【解析】

　　以上選項(xiàng)均突破了合同相對(duì)性原則。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 違約責(zé)任的相對(duì)性

　　2. 【答案】 B, C, D

　　【解析】

　　對(duì)于商品房銷售中出現(xiàn)的銷售廣告和宣傳資料，根據(jù)《商品房買賣合同解釋》的規(guī)定，有幾個(gè)要點(diǎn)：第一，有關(guān)商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，對(duì)出賣人 無合同上的約束力。第二，出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對(duì)合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，視為 要約。第三，第二點(diǎn)的內(nèi)容即使未訂入合同，仍屬于合同的組成部分，當(dāng)事人違反這些內(nèi)容的，承擔(dān)違約責(zé)任。本題中，吉祥公司在銷售廣告中對(duì)開發(fā)溫泉休閑中心 的承諾具體確定，且對(duì)合同的訂立和房屋價(jià)格都產(chǎn)生了重大影響，應(yīng)視為要約;該內(nèi)容即使未訂入購房合同，仍屬于合同的組成部分，當(dāng)事人違反該內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)違約責(zé)任。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 合同的訂立程序

　　3. 【答案】 B, C

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)AB：甲公司與劉某簽訂的運(yùn)輸合同是有效的;(2)選項(xiàng)CD：運(yùn)輸合同中的該條款屬于格式條款，合同法律制度規(guī)定，提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 格式條款

　　4. 【答案】 A, B, D

　　【解析】

　　合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確 定;依照上述規(guī)則仍不能確定的，則履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行(上海);交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行 義務(wù)一方所在地履行(上海);故本題中，不論是交貨還是付款，均須在上海進(jìn)行。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 中止履行、提前履行與部分履行

　　5. 【答案】 A, C, D

　　【解析】

　　應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;(2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(3)喪 失商業(yè)信譽(yù);(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。 中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

　　6. 【答案】 A, B, C

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：代位權(quán)要求債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)到期，但是撤銷權(quán)中，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)可以到期，也可以不到期;(2)選項(xiàng)B：代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人是 原告、次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟上的第三人;撤銷權(quán)訴訟中，債權(quán)人是原告、債務(wù)人為被告、受益人或者受讓人為訴訟上的第三人;(3)選項(xiàng)C：代位權(quán)訴 訟和撤銷權(quán)訴訟中，均由“被告”住所地人民法院管轄，但是代位權(quán)的被告是次債務(wù)人，撤銷權(quán)的被告是債務(wù)人。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 代位權(quán)

　　7. 【答案】 A, D

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)AB：保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意。未經(jīng)保證人同意的主合同變更，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng) 當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任;如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。本題中，借款合同的變更減輕了債務(wù)人的債務(wù)，保證人恒達(dá)企業(yè) 仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的借款承擔(dān)保證責(zé)任，因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤，選項(xiàng)B正確;(2)選項(xiàng)CD：債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主合同履行期限作了變動(dòng)，未經(jīng)保證人書面同意的，保證 期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。本題中，借款合同對(duì)履行期限的變更未經(jīng)保證人書面同意，恒達(dá)企業(yè)仍在原合同約定的保證期間內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任，因此選 項(xiàng)C正確，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 保證

　　8. 【答案】 A, C, D

　　【解析】

　　被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定 不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)(選項(xiàng)A正確);第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求 保證人承擔(dān)保證責(zé)任(選項(xiàng)C正確)。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償(選項(xiàng)D正確)。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 保證

　　9. 【答案】 A, C

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)AB：保證人為借款人提供一般保證，出借人僅起訴保證人的，人民法院“應(yīng)當(dāng)”追加借款人為共同被告;出借人僅起訴借款人的，人民法院“可以”不 追加保證人為共同被告。(2)選項(xiàng)CD：一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟。但“應(yīng) 當(dāng)”在判決書中明確在對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 保證

　　10. 【答案】 B, D

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效;(2)選項(xiàng)C：當(dāng)事人約定的定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%，如果超過20%的，超過部分無效。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 定金

　　11. 【答案】 C, D

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)AC：甲公司將其合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移給了丙，屬于免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，甲公司退出原來的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，丙公司履行債務(wù)不符合約定的，由丙公司向乙公司 承擔(dān)違約責(zé)任;(2)選項(xiàng)BD：第三人以擔(dān)保為目的加入債的關(guān)系，與原債務(wù)人共同承擔(dān)同一債務(wù)的，屬于并存的債務(wù)承擔(dān)。由于并存的債務(wù)承擔(dān)并不使得原債務(wù) 人脫離債的關(guān)系，因此原則上不以債權(quán)人的同意為必要。本題中，丁公司加入債的關(guān)系原則上并不需要取得乙公司的同意，其向乙公司履行債務(wù)的行為應(yīng)是有效的。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　12. 【答案】 A, C

　　【解析】

　　基于當(dāng)事人特定身份而訂立的合同不得轉(zhuǎn)讓，比如出版合同、贈(zèng)與合同、委托合同等。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 合同的轉(zhuǎn)讓

　　13. 【答案】 A, C

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)B：當(dāng)事人訂立合同后分立的，“除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外”，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。(2)選項(xiàng)D：合同當(dāng)事人發(fā)生合并或分立時(shí)，就會(huì)有法定的概括移轉(zhuǎn)的發(fā)生。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 合同的成立

　　14. 【答案】 B, C

　　【解析】

　　若一項(xiàng)債務(wù)已屆清償期，而另一項(xiàng)債務(wù)未屆清償期，則未到期的債務(wù)人可以主張抵銷。本題中，至2014年4月1日，楊某對(duì)王某所負(fù)債務(wù)25萬元尚未到期，王 某對(duì)楊某所負(fù)到期債務(wù)為30萬元;王某、楊某互負(fù)金錢債務(wù)，種類、性質(zhì)相同，楊某有權(quán)主張抵銷25萬元，王某無權(quán)主張抵銷。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 抵銷

　　15. 【答案】 B, C

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人;本題中，因張某下落不明，不必通知，也無法通知;(2)選項(xiàng)D：債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸“國家”所有。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 提存

　　16. 【答案】 A, C, D

　　【解析】

　　選項(xiàng)B：違約責(zé)任只能在具有合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 違約責(zé)任的相對(duì)性

　　17. 【答案】 A, B, D

　　【解析】

　　當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重 要事實(shí)或者提供虛假情況;(3)當(dāng)事人泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤�過程中知悉的商業(yè)秘密;(4)有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。本題中，A公司泄露在 訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，構(gòu)成締約過失，應(yīng)當(dāng)賠償B公司的損失。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　18. 【答案】 A, B, D

　　【解析】

　　《合同法》規(guī)定的法定的免責(zé)事由僅限于不可抗力�！逗贤�法》規(guī)定，常見的不可抗力有：(1)自然災(zāi)害(選項(xiàng)A);(2)政府行為(選項(xiàng)B);(3)社會(huì)異�，F(xiàn)象(選項(xiàng)D)。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 免責(zé)條款

　　19. 【答案】 B, D

　　【解析】

　　出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但買受人訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對(duì)買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，或法律另有 其他規(guī)定的除外。買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，可以中止支付相應(yīng)的價(jià)款，但出賣人提供適當(dāng)擔(dān)保的除外。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 買賣合同

　　20. 【答案】 B, D

　　【解析】

　　(1)標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時(shí)間為交付時(shí)間。本題中，小明、小紅約定，在小紅6月3日支付價(jià)款后合同生效，合同生效時(shí)為電腦 的交付時(shí)間，6月2日電腦仍未交付;(2)除法律另有規(guī)定外，標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移;標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)在標(biāo)的物交付之前由出賣人承 擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)。本題中，電腦還未交付，其所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)都未發(fā)生轉(zhuǎn)移，所有權(quán)應(yīng)屬于小明，風(fēng)險(xiǎn)也由小明承擔(dān)。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 買賣合同

　　21. 【答案】 A, B, C, D

　　【解析】

　　分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的1/5的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價(jià)款或者解除合同。出賣人解除合同的，雙 方應(yīng)互相返還財(cái)產(chǎn)，出賣人可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。本題中，至7月10日，甲未支付的到期價(jià)款為 2000+2000=4000(元)，4000/10000=2/5>1/5，因此，A商場可以要求甲一并支付剩余的全部價(jià)款或者解除合同。A商場主張解 除合同的，雙方應(yīng)互相返還財(cái)產(chǎn)，且A商場可以要求甲支付電腦的使用費(fèi)。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 買賣合同

　　22. 【答案】 A, C, D

　　【解析】

　　商品房買賣合同中當(dāng)事人可以行使解除權(quán)的情形有：第一，因房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量經(jīng)核驗(yàn)確屬不合格 的;第二，因房屋質(zhì)量問題嚴(yán)重影響正常居住使用的(選項(xiàng)D正確);第三，房屋套內(nèi)建筑面積或者建筑面積與合同約定的面積誤差比絕對(duì)值超過3%的(選項(xiàng)A正 確);第四，出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購房款，經(jīng)催告后在3個(gè)月的合理期限內(nèi)仍未履行的(選項(xiàng)B錯(cuò)誤);第五，約定或者法定的辦理房屋所有權(quán) 登記的期限屆滿后超過1年，因出賣人的原因?qū)е沦I受人無法辦理房屋所有權(quán)登記的(選項(xiàng)C正確)。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 買賣合同

　　23. 【答案】 A, B, C

　　【解析】

　　受贈(zèng)人有下列情形之一的，贈(zèng)與人可以行使法定撤銷權(quán)：(1)嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬;(2)對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行;(3)不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 贈(zèng)與合同

　　24. 【答案】 A, B, C

　　【解析】

　　借款合同中，借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款、解除借款合同。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 借款合同

　　25. 【答案】 A, C, D

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的從事貸款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)及其分支機(jī)構(gòu)，因發(fā)放貸款等相關(guān)金融業(yè)務(wù)引發(fā)的糾紛，不屬于民間借貸。(2)選項(xiàng)B：借貸 雙方通過網(wǎng)絡(luò)貸款平臺(tái)形成借貸關(guān)系，網(wǎng)絡(luò)貸款平臺(tái)的提供者僅提供媒介服務(wù)，不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。(3)選項(xiàng)C：借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分 的利息約定無效。(4)選項(xiàng)D：自然人之間的借款合同對(duì)支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 借款合同

　　26. 【答案】 B, C, D

　　【解析】

　　根據(jù)《合同法》的規(guī)定，不定期租賃主要有以下幾種情況：(1)租賃期限6個(gè)月以上的，合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。 (2)當(dāng)事人對(duì)租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》的有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。(3)租賃期屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租 人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。選項(xiàng)A：租賃期限不得超過20年，超過20年的，超過部分無效，故該房屋租賃合同期限為20 年，但仍為定期合同。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 租賃合同

　　27. 【答案】 A, B, D

　　【解析】

　　法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同，原則上有效，除非存在如下情形之一：(1)存在《合同法》第52條規(guī)定的無 效情形;(2)套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金又高利轉(zhuǎn)貸給借款人，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的;(選項(xiàng)D)(3)以向其他企業(yè)借貸或者向本單位職工集資取得的 資金又轉(zhuǎn)貸給借款人牟利，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的;(4)出借人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人借款用于違法犯罪活動(dòng)仍然提供借款的;(選項(xiàng)A) (5)違背社會(huì)公序良俗的;(選項(xiàng)B)(6)其他違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定的。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 借款合同

　　28. 【答案】 A, B, D

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)ACD：承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金;也可以解除合同，收回租賃物; 但是不能因此確認(rèn)合同無效。(2)選項(xiàng)B：乙公司不按約定期限支付租金的行為屬于違約，甲公司有權(quán)要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 融資租賃合同

　　29. 【答案】 A, B, D

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)ABC：承攬工作需要定作人協(xié)助的，定作人有協(xié)助的義務(wù)。定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行 義務(wù)，并可以順延履行期限;定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。(2)選項(xiàng)D：因定作人的違約行為給承攬人造成損失的，承攬人有權(quán)要求定作人賠償損 失。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 承攬合同

　　30. 【答案】 A, C, D

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)A：承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)簽訂的建設(shè)工程施工合同無效;(2)選項(xiàng)C：建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，修復(fù)后的 建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，發(fā)包人可以請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用;(3)選項(xiàng)BD：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，承包人可以請(qǐng)求參照 合同約定支付工程價(jià)款。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 建設(shè)工程合同

　　31. 【答案】 B, C, D

　　【解析】

　　選項(xiàng)A：要求一方將其自行改進(jìn)的技術(shù)無償提供給對(duì)方。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 技術(shù)合同

　　32. 【答案】 A, B, C, D

　　【解析】

　　(1)選項(xiàng)AB：委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付必要費(fèi)用的，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息;(2)選項(xiàng)C：委托人或者受托 人可以隨時(shí)解除委托合同，因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由外，應(yīng)當(dāng)賠償損失;(3)選項(xiàng)D：因不可歸責(zé)于受托人的事由，委托合同解 除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

　　【知識(shí)點(diǎn)】 委托合同

　　三 、案例分析題

　　1. 【答案】

　　(1)①甲公司發(fā)出的傳真屬于要約邀請(qǐng)。甲公司的傳真沒有列明具體的價(jià)格和數(shù)量等內(nèi)容，在對(duì)方回復(fù)時(shí)，甲公司并不受該意思表示的約束，其是希望對(duì)方向自己發(fā)出要約，因此屬于要約邀請(qǐng);②甲公司向乙廠發(fā)出的電話通知屬于新要約。《合同法》規(guī)定，受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。本題中，甲公司就要約給出的價(jià)格作出變更，屬于對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更，因此屬于新要約。

　　(2)甲公司與乙廠之間的承攬合同自甲公司法定代表人依法蓋章時(shí)成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。如雙方當(dāng)事人未同時(shí)在合同書上簽字或蓋章，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或蓋章的時(shí)間為合同的成立時(shí)間。本題中，甲公司是合同的最后蓋章一方，因此合同自此時(shí)成立。

　　(3)公證機(jī)關(guān)要求甲公司先償債后提貨的做法是合法的。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。

　　(4)提存費(fèi)用以及提存物的損失應(yīng)由甲公司承擔(dān)。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。因此，標(biāo)的物的提存費(fèi)用和毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該由債權(quán)人(針對(duì)交付貨物而言，甲公司是債權(quán)人，乙公司是債務(wù)人)甲公司承擔(dān)。

　　(5)乙廠拒絕承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，且申請(qǐng)減少違約金的主張能夠得到法院支持。①根據(jù)《合同法》的規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照《合同法》規(guī)定要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。但不能既要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任又同時(shí)要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。②根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人請(qǐng)求減少違約金的，應(yīng)當(dāng)以違約金超過造成的損失30%為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)減少。本題中，合同約定的違約金為2萬元(200×500×20%=20000)，甲公司遭受的損失為1萬元，2萬元是大于1×(1+30%)=1.3(萬元)的，因此能夠得到法院支持。

　　【解析】

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