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參考答案及解析:
一、選擇題
1.C。本題考查對民法調整對象的理解。在四個選項中僅“C”是平等主體之間的財產關系,因而是正確選項。
2.D。誠實信用是民法,的基本原則。誠實自愿看起來既有誠實,又有自愿,但“誠實”不能獨立于“誠實信用”而與“自愿”組合為一個原則,故屬似是而非,等價交換是商品交換原則而非民法原則,故應當選擇D。
3.C。A、B兩項所稱職權是行政職權。而D中所指權利,是一種管理權,也屬職權。 C中的父母的監(jiān)護權是民法中與身份有關的權利,為正確答案。
4.C。人身權是與民事主體人身不可分離的權利,不可以轉讓。但法人的名稱權、自然人肖像權中的肖像制作權等依法律規(guī)定可以轉讓,故C正確。
5.A。本題考查對人身權主體普遍性的理解。人身權和財產權是每一個民事主體的基本權利,故應當選擇A。
6.D。本題考查對人身權內容和損害救濟的方式的理解,人身權的損害救濟包括財產性和非財產性兩種,救濟方式與財產權的救濟不同,財產權的救濟以損害賠償為原則,人身權則以“慰撫”為原則,故應當選擇D。
7.B。本題考查對法定孳息與天然孳息的區(qū)別的理解。牛奶是天然孽息,故B正確。
8.C。本題要求辨析限制流通物與禁止流通物,選項中A、B、D均為限制流通物,C黃色錄像帶屬于禁止流通物,故C正確。
9.D。物權的客體是特定物,行為不能作為物權的客體,故D正確。
10.A。選項B、C、D所列數個生活觀念上的物,C在法律觀念上是一個物,而B和D中的物分屬于不同的主體,故均非主物與從物的關系。只有A拖拉機和拖犁,在法律觀念上是兩個物,且有主、從關系,故A正確。
11.A。本題考查債的分類方法和結果,四個選項中,僅有A是依債的主體人數劃分的結果,符合題意要求。
12.B。本題考查對財產權基本分類的理解。財產權的第一次戊,j分的結果是債權、物權兩大權利。人身權不是財產權,應先行排除;知識產權在國內一般認為是“二權一體”,既有財產權,又有人身權,不能歸入財產權,繼承權的概念位階低于債權和物權,故B正確。
13.D。本題要求辨析債的主體的變更與內容的變更。A、B、C俱為主體變更。D所講履行方式是債權債務的構成部分,而債權債務是債的內容,因此,履行方式的變更導致債的內容變更,故D正確。
14.D。本題中,A、C是債的內容的變更,B是客體的變更,僅債務承擔一項,是債務人發(fā)生變化,屬主體變更,故D正確。
15.C。本題考查擔保物權與保證這兩種擔保的效力關系。保證是一種債權保證方式,擔保物權是物權擔保方式,在債務人自己提供物的擔保的情況下,為糾紛解決之便利,先實現擔保物權,不足清償部分由一般擔保之債務人負責,故應選C。
16.C。本題考查保證期間的問題。擔保法規(guī)定,當事人應在保證合同中約定保證期間,如未約定該期限或約定不明,保證期間應為主債務履行期屆滿之日起6個月,本題中間的是自貸款合同成立之日起算的保證期間,故應加上1個月的貸款期限,即7個月,故c正確。
17.C。選項A、B、D三項所稱財產,抵押人均有法律上的處分權,故可依抵押人意思抵押,而承包的荒山、荒灘等荒地的土地使用權,依我國《擔保法》規(guī)定“經發(fā)包人同意”才能抵押。故C項符合題目要求。
18.D。本題考查保證資格之法律限制問題。我國《擔保法》規(guī)定,國家機關、學校、醫(yī)院等以公益為目的的單位只有在滿足法律特別規(guī)定的情形下才可作為保證人,而企人法人的職能部門不能作保證人,故D正確。
19.B。本題的迷惑之處在于,應區(qū)分“履行中的抗辯權”。這是題目中的一個“陷阱”。選項A、C、D俱為履行中債務人的抗辯權,而B通常指一般保證合同中保證人的先訴抗辯權,故B正確。
20.D。本題的要點是要約在哪些情形下失效,從而反向回答問題。A、B、C三項或因受約人拒絕,或因要約人依法撤銷要約,或因承諾期限屆滿而受要約人未向要約人作出承諾,均使要約失效,而D僅是要約內容的非實質性變更,根據《合同法》,除非要約人及時提出反對或要約表明不得作出任何變更外不能導致要約失效,故應選擇D。
21.C。本題考查格式合同的效力問題。根據《合同法》,乘人之危的合同,是可撤銷、可變更的,只有危害國家利益時,才是無效的。A、B、D三項符合法律規(guī)定,只有C錯誤。
22.A。本題中B的內容,不符合承諾須在要約規(guī)定的承諾期限內作出的規(guī)則,是不正確的;C中,混淆了撤銷和撤回,與《合同法》不符;D的錯誤,也是將《合同法》規(guī)定的承諾的撤回,說成撤銷,只有A的內容,符合《合同法》的規(guī)定。
23.B。贈與合同不能有償,也不可能雙方當事人都有義務,因此應為無償、單務合同;依我國《合同法》的規(guī)定,贈與合同一般是諾成性合同,故B正確。
24.C。買賣、租賃、委托三種合同,自當事人意思表示一致時成立,是諾成性合同,唯有借用合同為實踐性合同,故C正確。
25.C。本題需要辨析附條件與附期限合同的區(qū)別。條件是發(fā)生與否不確定的,故本題中不屬于附條件合同;而附期限合同在期限到來之前成立但不生效,不是無效,故應選擇C。
26.D。本題為法條題,直接根據《合同法》的規(guī)定作答。
27.A。新穎性是發(fā)明所必需的條件之一,故只有A正確。
28.C。作者是完成作品的人,丁講師撰寫了兩章,應是作者之一,故應選擇C。
29.A。選項B中的保險金已有受益人,受益人是所有人;承包經營權本身不可繼承,承包經營的收益才可繼承;撫恤金是給死者的近親屬的,不能作為死者的遺產,故只有A正確。
30.C。依《繼承法》規(guī)定,是不分或者少分而不是其他,故選項C正確。
二、判斷題
31.√。人身權的內容是人身利益,且與主體人身不可分離。
32.√,F階段的法律原則,只能保障機會平等。
33.√。權利受到侵害之后,受到侵害的權利需要救濟權救濟,受害之權是原權。
34.×。甲公司是無因管理,無因管理是事實行為,不是法律行為。
35.×。有無行為能力是確定應否承擔民事責任的條件,與承擔責任大小無關。
36.×。所有權關系的義務人只有不作為的義務。
37.√。連帶義務的連帶關系人,依法有內部求償權。
38.√。依我國《合同法》第99、100條之規(guī)定可知。
39.×。不符合《擔保法》有關規(guī)定,應是保證人對全部債務負責。
40.√。修改權不應受時間限制。
三、簡答題
41.答案要點:法人的民事權利能力是指法人享有民事權利和承擔民事義務的資格。
法人,由于具有團體性以及與自然人自然屬性的差異,其民事權利能力與自然人比較,有其特殊性,主要表現在:
(1)法人不能享有某些屬于自然人固有的因身體、生命、年齡、親屬關系等而產生的權利義務。
(2)法人民事權利能力受法律、行政命令和其章程、目的的限制有特殊性,而自然人的民事權利能力則具有一般性;法人的活動范圍受到其設立目的的限制,設立的目的不同,決定了法人的民事權利能力也不同。
(3)法人的民事權利能力于法人成立時發(fā)生,于法人依法撤銷或解散時終止;而自然人的民事權利能力則始于出生,終于死亡。
42.答案要點:名譽權是指民事主體對其名譽所享有的權利。隱私權是指自然人依法享有的個人生活秘密不受他人侵害的權利。
隱私權與名譽權存在著多方面的區(qū)別:
(1)權利內容不同。名譽權的內容是社會對主體的評價,而隱私權的內容是當事人不愿公開的私生活秘密。
(2)在侵害名譽權案件中,加害人得以散布的事實是真實的為抗辯理由;而在侵害隱私權案件中,則不能以此為抗辯理由,相反,加害人所披露的事實越真實、越詳細,侵害他人隱私權的程度就越嚴重。
(3)隱私權中包括公開權,即當事人可以將在某一方面的隱私權拋棄,如模特向畫家、攝影師公開身體以供描繪、拍攝等,而名譽權中的名譽是公眾對某人的一種評價,它不是當事人所能拋棄的。
(4)權利的范圍不同。名譽權除自然人外,法人也享有;而隱私權則只有自然人才具有。
(5)保護的方式不同。名譽權受到損害時,依法可以通過消除影響、恢復名譽等進行救濟;而隱私權受到侵害則無法消除影響,也無法恢復。
(6)侵權行為的表現方式不同。侵害隱私權的方式主要有非法侵入他人住宅、非法對他人行蹤進行監(jiān)視、窺視他人私生活、披露他人隱私等;而侵害名譽權的行為方式主要是侮辱和誹謗。
43.答案要點:提存是指債務人在其債務已屆履行期限,因債權人無正當理由拒絕接受債務人履行義務,或者因債權人的地址不明等原因無法向債權人履行義務,通過一定程序將其履行的標的物送交有關部門存放。提存后,認定債務人的債務已經履行,債務人與債權人之間的債權債務關系即歸于消滅。
提存須具備以下條件:
(1)提存的原因合法。原因包括兩種:一種是債權人無正當理由拒絕債務人履行;二是因債權人方面的客觀情況使債務人無法履行義務。
(2)須債務已到履行期。債務未到履行期,債權人可以不接受債務人的履行,債務人不得以提存來提前免除自己的履行義務。
(3)須經法定程序。提存一般由債務人先提出申請,按法定程序交由提存機關保管。債務人在辦理提存后,應盡其可能通知債權人,不能通知時,提存機關應以公告方式通知債權人。
四、論述題
44.答案要點:行為人雖無代理權,但其所具有的一定表征,足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權而與其為法律行為,該法律行為的后果直接由被代理人承擔的,稱為表見代理。表見代理的構成要件如下:
(1)代理人無代理權,即代理人在實施代理行為時,并無本人的授權,或雖有授權但并未授權其可實施超出特定授權范圍的行為。
(2)該無權代理人有被授予代理權的外表或假象。如果無權代理人以被代理人名義實施法律行為,沒有任何跡象表明其被授權,那么,不存在表見代理問題,即表見代理的成立須有“外表授權”的存在。
(3)相對人有正當理由相信該無權代理人有代理權。如果雖有外表授權的存在,但相對人還是不相信,仍然不構成表見代理。
(4)相對人基于信任而與該無權代理人成立法律行為。雖有以上三個要件,但最終相對人并未與其就所謂代理設立法律行為,那么,也不構成表見代理。
表見代理成立后,產生類似有權代理的法律后果。被代理人承擔代理行為帶來的法律后果,即享受其權利,承擔其義務。當然,被代理人有權要求無權代理人賠償因無權代理而造成的損失。
五、案例題
45.答案要點:(1)耕牛的所有權沒有移轉。
理由:根據我國《民法通則》的規(guī)定,財產所有權從交付時起移轉,法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。本案中,張某與李某對耕牛所有權的移轉時間并未約定,所以耕牛的所有權應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某,所以,耕牛的所有權仍歸張某。
(2)應由張某自己承擔。
理由:我國《合同法》明確規(guī)定,買賣合同標的物的風險自交付時起移轉,法律另有規(guī)定或當事人另有約定除外。本案中,張某與李某對風險移轉時間并未約定,所以風險應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某,所以,耕牛被雷電擊死的風險應由張某自己承擔。
(3)應由張某將500元返還李某。
[解題指導] 本題要求運用兩個規(guī)則:(1)所有權轉移的時間的規(guī)則。依據是《民法通則》第 72條的規(guī)定。(2)買賣合同標的物意外滅失風險的負擔的規(guī)則。依《合同法》規(guī)定,一般從交付時起轉移,法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。
46.答案要點:(1)專利申請權應當歸甲研究所單獨享有。
(2)乙公司有權實施該項專利,而無須取得甲研究所的許可。
[解題指導] 本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定,委托合同沒有約定的,發(fā)明人有專利申請權。依《合同法》規(guī)定,委托人可以免費實施。
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