參考答案

　　選擇題

　　1. C 2. B 3. C 4. A 5. A 6. A 7. D 8. C 9. C 10.A

　　11.A 12.A 13.D 14.A 15.D 16.A 17.B 18.C 19.C 20.D

　　21.C 22.B 23.B 24.C 25.B 26.A 27.D 28.B 29.D 30.C

　　簡答題

　　(1)概念：宣告死亡，是指自然人失蹤達到法定期間，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院推定并宣告其死亡，結(jié)束其以生前住所地為中心之一切民事法律關(guān)系的一種法律制度。

　　(2)宣告死亡的要件：

　　第一，受宣告人處于持續(xù)下落不明狀態(tài)，即處于失蹤狀態(tài)。

　　第二，失蹤達到法定期限。普通情形法定期限為4年，從失蹤人音訊消失的次日起算;戰(zhàn)爭期間下落不明的，則從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算。特殊情況為2年，即因為意外事故下落不明的，從事故發(fā)生之日起計算，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明難以生還的，從事故發(fā)生當(dāng)日起算。

　　第三，經(jīng)利害關(guān)系人申請。

　　死亡宣告的申請利害關(guān)系人有順序限制，前順序人不申請死亡宣告的，后順序人不得申請。前順序人申請失蹤宣告而后順序人申請死亡宣告的，法院應(yīng)當(dāng)宣告失蹤。

　　申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：配偶;父母、子女;兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。

　　第四，由法院宣告。

　　法院在作出死亡宣告之前應(yīng)當(dāng)進行公告，公告的期間普通情形為1年;特殊情況為3個月。

　　(3)宣告死亡的法律后果。被宣告死亡的人，判決中未確定死亡日期的，判決宣告之日為其死亡的日期，宣告死亡發(fā)生與自然死亡同樣的法律后果：對被宣告死亡人的債權(quán)債務(wù)進行清理，繼承開始;被宣告死亡人與其配偶的婚姻關(guān)系自死亡宣告之日起消滅;其子女可以被他人依法收養(yǎng)。

　　(1)要約被拒絕;

　　(2)要約人依法撤銷要約;

　　(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;

　　(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

　　43.(1)不安抗辯權(quán)的概念：基于同一雙務(wù)合同，有先為履行義務(wù)的一方當(dāng)事人在對方當(dāng)事人財產(chǎn)或資力明顯減少或減弱，有難以給付的危險時，得在他方未為對待給付或提出擔(dān)保前，拒絕自己的給付的權(quán)利。

　　(2)不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：

　　第一，須基于同一雙務(wù)合同;

　　第二，須后履行義務(wù)的一方履行義務(wù)能力明顯降低，導(dǎo)致其有難為對待給付的危險。

　　(3)不安抗辯權(quán)的類型：

　　第一，經(jīng)營狀況嚴重惡化;

　　第二，轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

　　第三，喪失商業(yè)信譽;

　　第四，有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情況。

　　論述題

　　(1)物權(quán)法定原則

　�、俑拍睿菏侵肝餀�(quán)的種類、內(nèi)容、取得和變更等由法律直接規(guī)定，不允許當(dāng)事人依其意思設(shè)定與法律規(guī)定不同的物權(quán)。

　�、谖餀�(quán)法定原則的要求主要有：

　　第一，物權(quán)的種類不得創(chuàng)設(shè)，即不得創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的新種類的物權(quán);

　　第二，物權(quán)的內(nèi)容不得創(chuàng)設(shè)，禁止任何人超越法律規(guī)定行使物權(quán);

　　第三，物權(quán)的取得和變動由法律直接規(guī)定，非依法律規(guī)定的方式不產(chǎn)生物權(quán)取得及變動的法律效果。

　　(2)一物一權(quán)原則

　�、俑拍睿阂晃镆粰�(quán)原則又稱客體特定原則，即一個標(biāo)的物上不能同時并存兩個或兩個以上互不相容的物權(quán)。一物一權(quán)原則的立法思想，使物的所有人能夠按照自己的意思獨占性地、全面地支配自有物，能最終處分自有物。一物一權(quán)原則的結(jié)果，是使物權(quán)的支配權(quán)能有了可靠的法律保障，不至于因物權(quán)關(guān)系不確定而造成社會混亂。

　　②理解這一原則必須注意以下兩個問題：

　　第一，一物一權(quán)中“一物”的含義，這實質(zhì)上可以歸納為如何確定物權(quán)的客體。一般而言，物權(quán)的客體應(yīng)具有特定性和獨立性。而這種特定性和獨立性的衡量標(biāo)準(zhǔn)，不是物理上的，而是法律上的。所以，一個物具有物理上的特定性和獨立性，固然能成為物權(quán)的客體;但即使一個物不具有物理上的特定性和獨立性，而在交易中被認為是具有特定性和獨立性之物，法律也可以確認其為物權(quán)的客體。相反，某物雖然具有一定的物理上的特定性和獨立性，但如果法律規(guī)定其不能單獨成為物權(quán)客體的話，也不能成為物權(quán)的客體。

　　第二，一物一權(quán)原則具有相對性，即一物一權(quán)原則并不排除在同一標(biāo)的物上同

　　時設(shè)立所有權(quán)和他物權(quán)，也不排除在同一標(biāo)的物上同時設(shè)立兩個以上不相沖突的他物權(quán)。

　　(3)物權(quán)的公示、公信原則，即物權(quán)的公示原則和物權(quán)的公信原則。這兩個原則是針對物權(quán)的變動而設(shè)立的。

　�、傥餀�(quán)的公示原則

　　物權(quán)的公示原則的作用是“使人知”，即當(dāng)物權(quán)產(chǎn)生、變動、消滅時，當(dāng)事人須以法定方式讓公眾知道該事實，以明確何人取得何物權(quán)、何人喪失何物權(quán)，防止第三人因物權(quán)變動而蒙受損害，保障商品交換安全、有效地進行。物權(quán)變動公示，能使物權(quán)變動行為發(fā)生確定的效果，從而受法律的保護;如果不公示，則不能發(fā)生物權(quán)變動的效力。世界各國和地區(qū)的民商法多規(guī)定動產(chǎn)以占有或交付為公示方法，不動產(chǎn)則多以登記為公示方法。

　　②物權(quán)的公信原則

　　物權(quán)的公信原則的作用在于“使人信”，是指物權(quán)變動公示時，即使公示的物權(quán)名義人不是真正的物權(quán)人，善意受讓人基于對公示的信賴，仍能取得物權(quán)的原則。

　　公信原則的內(nèi)容是：物權(quán)變動公示后，即發(fā)生權(quán)利變動的效力，即使公示有瑕疵，善意受讓人也不負返還義務(wù)，只能由有過錯的人承擔(dān)責(zé)任。具體地講，對于動產(chǎn)而言，占有人以公示方式轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)物權(quán)，受讓人不知道并且無義務(wù)知道其無處分權(quán)的，取得了對標(biāo)的物的占有，就取得了物權(quán)。原所有人只能對占有人行使賠償請求權(quán)，而無權(quán)要求新物權(quán)人返還原物。只有受讓人惡意取得時，才不受公信力的保護。對于不動產(chǎn)而言，經(jīng)登記而轉(zhuǎn)讓物權(quán)的，即使登記有瑕疵，但若受讓人不知道并且無義務(wù)知道的，辦理完登記就取得了物權(quán)。原所有人只能要求有過錯的出讓人或登記機關(guān)承擔(dān)責(zé)任。

　　確立公信原則的目的主要是為了保護交易活動中的善意受讓人，維護公開交易的可靠性和正常秩序。這是因為，物權(quán)的變動一般以交付或登記為公示方法，但是，常常發(fā)生實際權(quán)利歸屬與登記或占有所顯示的權(quán)利歸屬不符的情況，這必然影響到交易的安全及善意第三人的利益。因此，為了保護商品交換中信任登記和占有效力的善意取得人，規(guī)定只要信賴這種公示而為一定的行為(如買賣、贈與)，即使交付或登記的與真實的物權(quán)狀態(tài)不相符合，法律也視登記或占有的權(quán)利為正當(dāng)，使善意受讓人仍取得其受讓的權(quán)利，從而起到使人們放心地從事商品交換的作用。

　　例分析題

　　[答案要點]

　　(1)涉及的民事法律關(guān)系有四個：①食品公司經(jīng)理與個體戶王某的委托合同關(guān)系，委托的內(nèi)容是代為轉(zhuǎn)送營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有公章的空白合同書;②王某與食品公司之間的無權(quán)代理關(guān)系，王某超越委托轉(zhuǎn)送材料的授權(quán)范圍，未經(jīng)食品公司同意，擅自代食品公司與糧油加工廠簽訂買賣合同，屬超越代理權(quán)的無權(quán)代理：③A市食品公司與B市糧油加工廠之間的買賣合同關(guān)系，王某是無權(quán)代理人，大豆買賣合同當(dāng)事人是食品公司和糧油加工廠;④王某與食品公司發(fā)生侵權(quán)行為之債關(guān)系，王某未經(jīng)許可擅自以食品公司的名義對外簽訂合同，給食品公司造成了損害。 (2)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，因為王某的行為構(gòu)成了表見代理。

　　(3)本案應(yīng)作以下處理：①王某與糧油加工廠簽訂的買賣合同有效;②合同屆期沒有履行，食品公司承擔(dān)違約責(zé)任，合同約定有違約金的，違約責(zé)任和定金罰則的適用，糧油加工廠有權(quán)進行選擇;③食品公司在承擔(dān)違約責(zé)任后可以要求王某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　46.(1)根據(jù)民法原理，合伙是兩個以上的人按照協(xié)議，共同出資、共同經(jīng)營、共負盈虧的組織。此案中，甲、乙、丙、丁四人自愿組成一個合伙采石組，共同勞動，按勞取酬，盡管沒有簽訂書面協(xié)議，但是已經(jīng)形成事實上的合伙關(guān)系。

　　(2)入伙是在合伙存續(xù)期間，非合伙人申請加入合伙并取得合伙人身份的行為。根據(jù)法律規(guī)定，入伙須經(jīng)全體合伙人同意。此案中，戊的入伙已經(jīng)得到甲、乙、丙、丁全體同意，而且事實上已經(jīng)參與合伙事務(wù)和贏利分配，所以戊與甲、乙、丙、丁之間已經(jīng)形成了合伙關(guān)系，戊已取得了合伙人的地位。

　　(3)根據(jù)法律規(guī)定，合伙的經(jīng)營活動由全體合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。此案中，5人在某工地進行爆破采石的行為屬于合伙的行為，其中戊裝炸藥的行為是為合伙之利益、執(zhí)行合伙事務(wù)之行為，由此造成的后果應(yīng)由全體合伙人承擔(dān)。

　　(4)戊因被炸傷雙眼而支出的l萬元醫(yī)藥費應(yīng)當(dāng)由全體合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承擔(dān)，其中戊對于事故的發(fā)生負有主要責(zé)任，可以酌情多負擔(dān)一定的比例。

　　(5)戊由于醫(yī)治無效，左眼失明，甲、乙、丙、丁應(yīng)當(dāng)對其負擔(dān)一定數(shù)額的生活補助費用。

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