三、贈(zèng)與合同

　　1.特征：無(wú)償合同；單務(wù)合同；諾成合同；不要式合同。

　　2.贈(zèng)與合同的成立與效力

　　雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)起成立。贈(zèng)與物所有權(quán)移轉(zhuǎn)時(shí)間，準(zhǔn)用買賣合同的規(guī)定。

　　贈(zèng)與人義務(wù)：附義務(wù)的贈(zèng)與，贈(zèng)與物或權(quán)利有瑕疵的，在贈(zèng)與人負(fù)擔(dān)的限度內(nèi)，承擔(dān)與出賣人相同的瑕疵擔(dān)保責(zé)任；贈(zèng)與人故意不告知瑕疵或者保證無(wú)瑕疵的，造成受贈(zèng)人損害的，應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。不為故意或重大過(guò)失，不負(fù)損害賠償責(zé)任。

　　例：甲買糖果，贈(zèng)乙吃，乙中毒，乙只能要求廠家的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任，因?yàn)榧撞粸楣室饣蛑卮筮^(guò)失；但若為甲，則可追究廠家或銷售商。

　　受贈(zèng)人的權(quán)利與義務(wù)：

　　無(wú)償取得贈(zèng)與物的權(quán)利，贈(zèng)與合同有約定的，受贈(zèng)人須按約定履行義務(wù)；

　　例：甲贈(zèng)乙10萬(wàn)元，指定只能由乙一個(gè)人享有，而根據(jù)婚姻法規(guī)定，這種于乙與其妻的共有財(cái)產(chǎn)，現(xiàn)乙與其妻離婚，按乙個(gè)人財(cái)產(chǎn)處理，因?yàn)榻邮苜?zèng)與時(shí)隱含了財(cái)產(chǎn)將來(lái)的歸屬。

　　具有救災(zāi)扶貧等社會(huì)公益及道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與，贈(zèng)與人不交付財(cái)產(chǎn)，受贈(zèng)人可以請(qǐng)求贈(zèng)與人交付。

　　3.贈(zèng)與的撤銷

　　A.可撤銷情形：贈(zèng)與人（繼承人、法定代理人）可以撤銷贈(zèng)與（不履行義務(wù)）：

　　a.嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬。b.對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行。

　　c.不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)。

　　d.受贈(zèng)人的違法行為致使贈(zèng)與人死亡或者喪失民事行為能力的，贈(zèng)與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈(zèng)與。

　　e.贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者家庭生活的，可以不再履行贈(zèng)與義務(wù)。

　　B.撤銷的時(shí)間：贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。

　　C.不可撤銷情形：具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同，不可撤銷。贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)的，受贈(zèng)人可以要求交付。

　　D.撤銷贈(zèng)與的期限：

　　a.贈(zèng)與人撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)（贈(zèng)與人撤銷權(quán)除斥期間）行使。

　　b.贈(zèng)與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個(gè)月內(nèi)行使。

　　例：甲贈(zèng)乙30000元，但未交付。合同成立與否？成立；生效與否？生效。若生效，乙能否要求強(qiáng)制給付或主張違約責(zé)任？不可，贈(zèng)與人不履行，表明行使撤銷權(quán)，則合同不存在，此時(shí)就不存在違約責(zé)任。

　　四、借款合同

　　1.借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息（行為本身是違約行為，應(yīng)當(dāng)按合同數(shù)量履行合同（給100萬(wàn)，只給90萬(wàn)），而且違返金融法規(guī)，此時(shí)可否追究未實(shí)借100萬(wàn)的違約責(zé)任？可以。）。

　　2.支付利息方式：借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付利息。對(duì)支付利息的期限沒(méi)有約定或者約定不明確，依照合同法第61條的規(guī)定仍不能確定，借款期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付；借款期間一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時(shí)支付，剩余期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付。

　　3.對(duì)借款期限沒(méi)有約定或者約定不明確，依照合同法第61條的規(guī)定仍不能確定的，借款人可以隨時(shí)返還；貸款人可以催告借款人在合理期限內(nèi)返還。

　　4.借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息（一種說(shuō)法，損害銀行的利益，原先預(yù)定的利息損失；另一種說(shuō)法，沒(méi)有損失，可以在不同的人處放貨；我國(guó)是加速資金流轉(zhuǎn)的政策，此時(shí)銀行負(fù)有接受提前還款的義務(wù)）。

　　5.自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效（實(shí)踐合同）；商業(yè)借款屬于諾成性合同。

　　6.自然人之間的借款合同對(duì)支付利息沒(méi)有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。

　　7.利息限制：利息最高不得超過(guò)銀行同類貸款利率的4倍，并不得計(jì)算復(fù)利，否則違法部分無(wú)效。

　　合同對(duì)借款用約定用途的，不得擅自變更借款用途，違反此義務(wù)的，貨款人有合同的終止權(quán)或解除權(quán)。

　　例1：甲借乙錢，未約定還款日期，一年后甲要求乙三個(gè)月內(nèi)還款，三個(gè)月后未還，又拖了半年才還，就最后半年而言，甲可主張這半年的利息。

　　例2：甲借乙錢，明確約定了兩年的還款期限，但過(guò)了兩年零三個(gè)月乙才還錢，甲可主張后三個(gè)月的利息。

　　五、租賃合同　買賣不破租賃。

　　1.租賃合同期限的要求：

　　a.租賃期限不得超過(guò)20年。超過(guò)20年的，超過(guò)部分無(wú)效。

　　b.租賃期限6個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。

　　2.房屋租賃，出租人和承租人應(yīng)當(dāng)簽訂書面租賃合同，約定租賃期限、租賃用途、租賃價(jià)格、修繕責(zé)任等條款，以及雙方的其他權(quán)利和義務(wù)，并向房產(chǎn)管理部門登記備案。是登記備案制度，并不是租賃合同生效的要件。

　　3.租賃物的使用原則：承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的方法使用租賃物。對(duì)租賃物的使用方法沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，應(yīng)當(dāng)按照租賃物的性質(zhì)使用。

　　a.承租人按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損耗的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　b.承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人可以解除合同并要求賠償損失。

　　4.維修：

　　a.出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　b.承租人在租賃物需要維修時(shí)可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。

　　c.出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或者延長(zhǎng)租期。

　　5.轉(zhuǎn)租：

　　a.承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　b.承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。

　　1）經(jīng)出租人同意，可以轉(zhuǎn)租

　　例：甲為出租人，乙為承擔(dān)人，乙又將房子出租給丙，乙為次承租人

　�、僖也坏靡员�未交租金為由，拒交租金給甲

　�、诒�擅自進(jìn)行了添附行為，乙可追究丙的違約責(zé)任但不得追究侵權(quán)責(zé)任，甲可追究丙的侵權(quán)責(zé)任但無(wú)法追究丙的違約責(zé)任

　　2）擅自轉(zhuǎn)租

　　例：甲為出租人，乙為承租人，丙為次承租人

　�、偌卓山獬�甲乙間的合同，而不能解除乙丙間的合同

　�、谌粢衣暦Q其為出租人，當(dāng)甲乙之間的合同解除導(dǎo)致乙丙間的合同無(wú)法履行，丙可追究乙的違約責(zé)任

　　若乙告訴丙轉(zhuǎn)租事實(shí)，丙不追究乙的違約責(zé)任

　�、垡也坏檬杖∽饨鸩顑r(jià)；若乙已獲得租金差價(jià)，則應(yīng)返還不當(dāng)?shù)美?/P>

　　6.孳息：租賃期間孳息歸承租人所有，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　例：租牛，租賃期間生小牛，小牛歸承租人。

　　7.支付租金：

　　a.承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。對(duì)支付期限沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定，租賃期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付；租賃期間一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時(shí)支付，剩余期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時(shí)支付。

　　b.承租人無(wú)正當(dāng)理由未支付或者遲延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限內(nèi)支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。

　　8.承租人的權(quán)利：

　　a.因不可歸責(zé)于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。

　　b.租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時(shí)明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時(shí)解除合同。

　　c.因第三人主張權(quán)利，致使承租人不能對(duì)租賃物使用、收益的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。第三人主張權(quán)利的，承租人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知出租人。（與保管合同比較）

　　d.承租戶以一人名義承租私有房屋，在租賃期內(nèi)，承租人死亡，該戶共同居住人要求按原租約履行的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

　　9.租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒(méi)有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。

　　10.優(yōu)先購(gòu)買權(quán)：出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。

　　1）優(yōu)先權(quán)的行使必須是同等條件；2）優(yōu)先權(quán)不適用于拍賣

　　3）我國(guó)民法上的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)

　�、佟睹穹ㄍ▌t》第78條第3款和《民法通則意見》第92條規(guī)定的共有人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；

　　②承租人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)與共有人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)沖突時(shí)，以共有人為先。因?yàn)�，共有人的�?yōu)先購(gòu)買權(quán)源于所有權(quán)——物權(quán)，承租人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)源于債權(quán)，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。

　　4）優(yōu)先購(gòu)買權(quán)僅適用于房屋的租賃合同；而買賣不破租賃適用于一切的租賃合同。

　　5）出租人在出賣之前的合理期限內(nèi)的通知義務(wù)

　�、佟睹穹ㄍ▌t意見》第118條規(guī)定提前三個(gè)月，《合同法》實(shí)際改變了這個(gè)規(guī)定

　�、凇睹穹ㄍ▌t意見》第118條規(guī)定出租人侵害了承租人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)時(shí)，承租人可以請(qǐng)求人民法院宣告該房屋買賣合同無(wú)效

　　六、融資租賃合同

　　承租人選定出賣人和租賃物，出租人買得該物并由出賣人向承租人交付租賃物，承租人支付價(jià)金，并根據(jù)約定享有返還租賃物或取得租賃物所有權(quán)之選擇權(quán)的合同。

　　例：甲自己買車，并將車租給丙，此時(shí)為買賣＋租賃兩個(gè)合同；出賣人+租賃物均由買受人選擇，是兩個(gè)獨(dú)立合同；若承租人選擇租賃物＋出賣人，則為融資租賃一個(gè)合同。

　　1.融資租賃合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　2.出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務(wù)的，由承租人行使索賠的權(quán)利。（享有買受人權(quán)利，但不享有買受人義務(wù)）承租人行使索賠權(quán)利的，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助。承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買受人的權(quán)利。沒(méi)有約定，根據(jù)融資租賃合同性質(zhì)，享有貨物檢查權(quán)。

　　3.出租物的所有權(quán)及歸屬：

　　a.出租人享有租賃物的所有權(quán)，承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

　　b.出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對(duì)租賃物的歸屬?zèng)]有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸出租人。

　　4.承租人與出租人的權(quán)利義務(wù)：

　　a.根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇訂立的買賣合同，未經(jīng)承租人同意，出租人不得變更與承租人有關(guān)的合同內(nèi)容。

　　b.租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。

　　c.承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。

　　d.承租人應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。（租賃合同則不然）

　　5.租金支付：

　　a.承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金，也可以解除合同，收回租賃物。

　　b.當(dāng)事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有，承租人已經(jīng)支付大部分租金，但無(wú)力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租賃物的，收回的租賃物的價(jià)值超過(guò)承租人欠付的租金以及其他費(fèi)用的，承租人可以要求部分返還。