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銀行從業(yè)資格考試

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銀行從業(yè)資格考試中級法律法規(guī)講義:第十八章第二節(jié)_第2頁

來源:考試網(wǎng)  [2018年12月11日]  【

  4.吸收客戶資金不入賬罪

  吸收客戶資金不入賬罪,是指銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員,吸收客戶資金不入賬,數(shù)額巨大或者造成重大損失的行為。

  本罪侵犯的客體是國家對存款的管理制度。行為對象是以金融機(jī)構(gòu)辦理業(yè)務(wù)的名義所吸收的客戶資金,包括個(gè)人儲蓄和單位存款?陀^方面表現(xiàn)為吸收客戶資金不入賬的方式,數(shù)額巨大或者造成重大損失的行為。

  “吸收客戶資金不入賬”,是指不記入金融機(jī)構(gòu)的法定存款賬簿,以逃避國家金融監(jiān)管。

  “重大損失”主要表現(xiàn)為:數(shù)額巨大的賬外資金到期不能兌現(xiàn)本息;造成非法拆借、貸出或者挪作他用的賬外資金無法收回,數(shù)額巨大;使銀行和其他金融機(jī)構(gòu)喪失數(shù)額巨大的合法收益;導(dǎo)致客戶資金擠兌,引發(fā)金融風(fēng)潮,嚴(yán)重?fù)p害金融機(jī)構(gòu)信譽(yù),等等。

  本罪主體是特殊主體,為銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)及其工作人員。

  本罪主觀方面是故意,并且根據(jù)《刑法修正案(六)》,不以非法牟利目的為必要。

  5.偽造、變造金融票證罪

  偽造、變造金融票證罪,是指偽造、變造匯票、本票、支票,偽造、變造委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證,偽造、變造信用證或者附隨的單據(jù)、文件或者偽造信用卡的行為。

  本罪侵犯的客體是國家對金融票證的管理制度。

  本罪客觀方面表現(xiàn)為偽造、變造金融票證的行為,包括:

  (1)偽造、變造匯票、支票、本票;

  (2)偽造、變造委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證;

  (3)偽造、變造信用證或者附隨的單據(jù)、文件;

  (4)偽造信用卡。

  需要注意的是,偽造包括有形偽造和無形偽造兩種,前者是指沒有金融票證制作權(quán)的人,假冒他人名義,擅自制造外觀上足以使一般人誤認(rèn)為是真實(shí)金融票證的假金融票證。后者是指有金融票證制作權(quán)的人,超越其制作權(quán)限,違背事實(shí)制造內(nèi)容虛假的金融票證,如銀行工作人員制作虛假的銀行存單交付他人。變造是指沒有權(quán)限的人擅自對真正的金融票證進(jìn)行加工,改變其數(shù)額、日期等記載事項(xiàng)。

  本罪主體是一般主體,包括自然人和單位。

  本罪主觀方面是故意,即明知偽造、變造金融票證的行為會發(fā)生破壞金融秩序的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。

  6.違規(guī)出具金融票證罪

  違規(guī)出具金融票證罪,是指銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員違反規(guī)定,為他人出具信用證或者其他保函、票據(jù)、存單、資信證明,情節(jié)嚴(yán)重的行為。

  本罪侵犯的客體是國家對金融票證的管理制度。

  本罪客觀方面表現(xiàn)為,違反規(guī)定,為他人出具信用證或者其他保函、票據(jù)、存單、資信證明,情節(jié)嚴(yán)重的行為。

  “違反規(guī)定”,是指違反有關(guān)金融法律、行政法規(guī)、規(guī)章及銀行金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部制定的規(guī)章制度與業(yè)務(wù)規(guī)則!盀樗恕辈粌H包括為自然人,而且包括為單位!氨:,是指銀行辦理代客擔(dān)保業(yè)務(wù)時(shí),應(yīng)申請人的要求,向受益人開出的保證函件!捌睋(jù)”指金融票據(jù)。“存單”即銀行存單!百Y信證明”,是指提供客戶的財(cái)產(chǎn)狀況、償還能力、信用程度等情況的證明文件。

  本罪主體是特殊主體,為銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)及其工作人員。

  本罪主觀方面是故意,即明知違反規(guī)定而出具金融票據(jù)的行為。

  7.對違法票據(jù)承兌、付款、保證罪

  對違法票據(jù)予以承兌、付款、保證罪,是指銀行或其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員在票據(jù)業(yè)務(wù)中,對違反《票據(jù)法》規(guī)定的票據(jù)予以承兌、付款或者保證,造成重大損失的行為。

  本罪侵犯的客體是國家對票據(jù)的管理制度。

  本罪主體是特殊主體,為銀行或其他金融機(jī)構(gòu)及其工作人員。

  本罪主觀方面一般是故意,也可能是過失。對造成重大損失,行為人不需要明確認(rèn)識到。

  8.騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪

  騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪,是指以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等,給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。本罪屬于《刑法修正案(六)》新增加的罪名。

  本罪客觀方面表現(xiàn)為以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等。所謂“欺騙手段”,指行為人在取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等信貸資金、信用時(shí),采用的是虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相等手段,掩蓋了客觀事實(shí),騙取了銀行或其他金融機(jī)構(gòu)的信任。只要申請人在申請信貸資金或信用過程中有虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的情節(jié),或者只要提供假證明、假材料,或者信貸資金沒有按照申請時(shí)所承諾的用途去使用,都可以認(rèn)為是欺騙。區(qū)分罪與非罪的界限是,看是否給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)。

  本罪的犯罪主體是一般主體,自然人和單位都可成為犯罪主體。

  刑法之所以在貸款詐騙罪之外,再新設(shè)騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪,主要是為了加大打擊騙取銀行貸款的行為力度。從行為特征上看,本罪與貸款詐騙罪雖然都采用了欺騙手段,但本罪與貸款詐騙罪有一定區(qū)別:一是本罪在主觀上不要求行為人以“非法占有為目的”,而貸款詐騙罪要求行為人必須以“非法占有為目的”。

  9.背信運(yùn)用受托財(cái)產(chǎn)罪

  背信運(yùn)用受托財(cái)產(chǎn)罪,是指銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)違背受托義務(wù),擅自運(yùn)用客戶資金或者其他委托、信托的財(cái)產(chǎn),情節(jié)嚴(yán)重的行為。

  本罪是《刑法修正案(六)》新增加的罪名,主要是針對目前金融機(jī)構(gòu)委托理財(cái)和公眾資金經(jīng)營、管理領(lǐng)域出現(xiàn)的問題新增加的犯罪。

  本罪客觀上表現(xiàn)為行為主體實(shí)施了“違背受托義務(wù),擅自運(yùn)用客戶資金或者其他委托、信托的財(cái)產(chǎn)”的行為。所謂“委托、信托的財(cái)產(chǎn)”,主要是指在當(dāng)前的委托理財(cái)業(yè)務(wù)中,存放在各類金融機(jī)構(gòu)中的以下幾類客戶資金和資產(chǎn):(1)證券投資業(yè)務(wù)中的客戶交易資金。(2)委托理財(cái)業(yè)務(wù)中的客戶資產(chǎn)。(3)信托業(yè)務(wù)中的信托財(cái)產(chǎn),分為資金信托和一般財(cái)產(chǎn)信托。(4)證券投資基金。

  本罪屬于結(jié)果犯,必須是“情節(jié)嚴(yán)重的”,才構(gòu)成犯罪,這也是區(qū)分罪與非罪的重要界限!扒楣(jié)嚴(yán)重”是指由于違背受托義務(wù),擅自運(yùn)用客戶資金或者其他委托、信托的財(cái)產(chǎn),給委托人造成重大財(cái)產(chǎn)損失等情形。

  本罪的犯罪主體為特殊主體,即為“商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或者其他金融機(jī)構(gòu)”,個(gè)人不能構(gòu)成本罪的主體。

  10.洗錢罪

  洗錢罪,是指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其性質(zhì)和來源而提供資金賬戶,協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券,通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移,協(xié)助將資金匯往境外,或者以其他方式掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的行為。

  本罪在客觀方面,《刑法》中的洗錢罪明確規(guī)定其對象是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得,除這幾種違法所得之外,其他犯罪所得都不能成為洗錢罪的對象,也就不能構(gòu)成洗錢罪。在主觀方面,洗錢罪是一種故意犯罪,即明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得而仍然掩飾、隱瞞違法所得及其產(chǎn)生的收益和來源,沒有這種故意,也不能構(gòu)成洗錢罪。

  三、金融詐騙罪

  金融詐騙罪,是指在金融活動中,違反金融管理法規(guī),采取虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法,以非法占有為目的,騙取數(shù)額較大的財(cái)物的行為。

  金融詐騙罪作為類罪,具有許多共性,其基本構(gòu)造是:主觀上均具有非法占有目的,客觀上均遵循下列邏輯順序:(1)實(shí)施虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相等欺騙行為;(2)使受騙者陷入或者強(qiáng)化認(rèn)識錯(cuò)誤;(3)受騙者因被騙而作出行為人期待的財(cái)產(chǎn)處分行為;(4)受騙者或者其他人(被害人)遭受財(cái)產(chǎn)損失。

  (一)集資詐騙罪

  集資詐騙罪,是指以非法占有為目的,采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法,非法向社會公開募集資金,數(shù)額較大的行為。

  本罪客體是社會公眾的財(cái)產(chǎn)與國家的金融秩序。

  本罪主體為一般主體,包括自然人和單位。

  本罪主觀方面是故意,且要求是以非法占有為目的。

  (二)貸款詐騙罪

  貸款詐騙罪,是指以非法占有為目的,采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法,詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款,數(shù)額較大的行為。

  本罪侵犯的客體是貸款。

  本罪客觀方面表現(xiàn)為:

  (1)編造引進(jìn)資金、項(xiàng)目等虛假理由。

  (2)使用虛假的經(jīng)濟(jì)合同。

  (3)使用虛假的證明文件。

  (4)使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān);虺龅盅何飪r(jià)值重復(fù)擔(dān)保。

  (5)以其他方法詐騙貸款。作為兜底條款,意在涵蓋其他類型的貸款詐騙形式。

  本罪主體是一般主體,單位不能構(gòu)成本罪。銀行或其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員與詐騙貸款的犯罪分子串通并為之提供詐騙貸款幫助的,需要分情形進(jìn)行討論,既可能構(gòu)成貸款詐騙罪的共犯,又可能構(gòu)成職務(wù)侵占罪或貪污罪的共犯。關(guān)鍵區(qū)別在于銀行是否被騙。

  本罪主觀方面是故意,并且必須具有非法占有目的。如果行為人不具有非法占有的目的,只是在申請貸款時(shí)使用了欺騙手段,如果造成貸款重大損失或情節(jié)嚴(yán)重的,則不構(gòu)成本罪,而可能構(gòu)成《刑法修正案(六)》增設(shè)的騙取貸款罪。

  (三)信用證詐騙罪

  信用證詐騙罪,是指使用偽造、變造的信用證或者附隨的單據(jù)、文件,或者使用作廢的信用證,或者騙取信用證以及以其他方法進(jìn)行信用證詐騙活動的行為。

  本罪侵犯的客體既包括了信用證項(xiàng)下關(guān)系任何一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn),也包括了國家的金融管理制度。

  本罪客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了利用信用證進(jìn)行詐騙的行為:

  (1)使用偽造、變造的信用證或者附隨的單據(jù)、文件。

  (2)使用作廢的信用證。

  (3)騙取信用證的。

  (4)其他方法。

  本罪主體是一般主體,包括自然人和單位。

  本罪主觀方面是故意,并且要求具有非法占有的目的。

  (四)信用卡詐騙罪

  信用卡詐騙罪,是指①使用偽造的信用卡,或者②使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡,或者③使用作廢的信用卡,或者④冒用他人的信用卡,或者⑤利用信用卡惡意透支進(jìn)行詐騙活動,數(shù)額較大的行為。

  本罪所侵害的客體是復(fù)雜客體,既侵犯了國家有關(guān)的信用卡管理制度,同時(shí)侵犯了銀行以及信用卡的有關(guān)關(guān)系人的公私財(cái)產(chǎn)。

  本罪客觀上表現(xiàn)為使用偽造、變造的信用卡,或者冒用他人信用卡,或者利用信用卡惡意透支,詐騙公私財(cái)物,數(shù)額較大的行為。

  本罪主體是一般主體,僅為自然人,單位不構(gòu)成本罪。

  本罪主觀方面是故意,并且必須具有非法占有目的。如不知是偽造、作廢的信用卡而使用,善意透支,誤用他人信用卡等,均不能作犯罪論處。

  需要注意的是,盜竊信用卡并使用的,定盜竊罪而非本罪。

  (五)票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪

  1.票據(jù)詐騙罪

  票據(jù)詐騙罪,是指以非法占有為目的,采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法,利用金融票據(jù)進(jìn)行詐騙活動,數(shù)額較大的行為。

  票據(jù)詐騙罪侵犯的客體是指狹義的金融票據(jù),即僅指匯票、本票和支票。金融票據(jù)具有有價(jià)性、物權(quán)性、無因性、要式性等特點(diǎn)。本罪往往是在金融票據(jù)的流通和使用過程中進(jìn)行的,因而它不僅侵犯了公私財(cái)產(chǎn)權(quán)利,更影響了金融票據(jù)的信譽(yù),妨害了金融票據(jù)的正常流通和使用,破壞了國家對金融票據(jù)業(yè)務(wù)的管理制度。

  本罪客觀方面表現(xiàn)為:

  (1)明知是偽造、變造的匯票、本票、支票而使用。

  (2)明知是作廢的匯票、本票、支票而使用。

  (3)冒用他人的匯票、本票、支票。

  (4)簽發(fā)空頭支票或者與其預(yù)留印鑒不符的支票,騙取財(cái)物。

  (5)匯票、本票的出票人簽發(fā)無資金保證的匯票、本票或者在出票時(shí)作虛假記載,騙取財(cái)物。

  本罪主體是一般主體,包括自然人和單位。

  本罪主觀方面是故意,并且必須具有非法占有目的。

  2.金融憑證詐騙罪

  金融憑證詐騙罪,是指以非法占有為目的,采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法,①使用偽造、變造的委托收款憑證、②匯款憑證、③銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證進(jìn)行詐騙活動的行為。

  四、銀行業(yè)相關(guān)職務(wù)犯罪

  (一)職務(wù)侵占罪

  職務(wù)侵占罪是指非國有的公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員利用職務(wù)上的便利,將本單位財(cái)物非法占為已有,數(shù)額較大的行為。

  本罪在客觀方面表現(xiàn)為,行為人利用職務(wù)上的便利,將本單位財(cái)物非法占為已有,數(shù)額較大的行為。

  本罪犯罪主體為特殊主體,即非國有的公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員才能構(gòu)成,在這些單位工作的國家工作人員不能成為本罪的主體。

  本罪與貪污罪的界限。兩罪在客觀方面和主觀方面基本相同,主要區(qū)別在于:

  一是犯罪主體不同,職務(wù)侵占罪的主體只能是非國有的公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員,而貪污罪的主體是國家工作人員或者受國有單位委派管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。

  二是犯罪對象不同。職務(wù)侵占罪的犯罪對象是非國有單位(如私營企業(yè)、合伙企業(yè)、合資企業(yè)、股份制企業(yè)等)的財(cái)物,而貪污罪的犯罪對象是國有財(cái)產(chǎn)在內(nèi)的公共財(cái)產(chǎn)。

  三是刑罰處罰幅度不同,職務(wù)侵占罪的刑罰最高為五年以上有期徒刑,而對貪污罪,情節(jié)特別嚴(yán)重的可以處死刑。

  貪污罪,是指國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員,利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

  (二)挪用資金罪

  挪用資金罪,是指非國有的公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的,或者雖來超過三個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的,或者進(jìn)行非法活動的行為。

  挪用資金的行為可以分為“超期未還型”、“營利活動型”、“非法活動型”三種情形。一是挪用資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大,超過三個(gè)月未還。二是挪用資金雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大,進(jìn)行營利活動的。三是挪用資金進(jìn)行非法活動的。所謂進(jìn)行非法活動,是指用挪用的資金進(jìn)行、吸毒、嫖娼和其他非法經(jīng)營、放高利貸等為國家法律、行政法規(guī)禁止的行為。這種情形既沒有挪用資金數(shù)額和時(shí)間的限制,也沒有還與不還的條件,只要是挪用資金用于非法活動的,即構(gòu)成本罪。

  本罪犯罪主體與職務(wù)侵占罪主體一樣,為特殊主體,即非國有公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員。

  司法實(shí)踐中,對挪用資金行為追究刑事責(zé)任的數(shù)額起點(diǎn)是:挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上,超過三個(gè)月未還的;挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上,進(jìn)行營利活動的;挪用本單位資金數(shù)額在五千元至二萬元以上,進(jìn)行非法活動的。

  (三)非國家工作人員受賄罪

  非國家工作人員受賄罪,是指非國有的公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財(cái)物或非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益,數(shù)額較大的行為。

  本罪在客觀上表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利,索取或者收受賄賂的行為,或在經(jīng)濟(jì)往來中,違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi),歸個(gè)人所有的行為。

  本罪的犯罪主體為特殊主體,只能是非國有的公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員。

  (四)簽訂、履行合同失職被騙罪

  簽訂、履行合同失職被騙罪,是指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員在簽訂、履行合同過程中,因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被詐騙,致使國家利益遭受重大損失的行為。

  本罪侵犯的客體是公司、企業(yè)的管理秩序與國家財(cái)產(chǎn)。本罪屬于瀆職犯罪。

  本罪客觀表現(xiàn)為在簽訂、履行合同過程中,因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被詐騙,致使國家利益遭受重大損失。本罪的行為發(fā)生在合同的簽訂和履行兩個(gè)過程中,行為人只需參與其中一個(gè)過程即可。金融機(jī)構(gòu)的工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任,造成大量外匯被騙購或者逃匯的,也以本罪論處。

  本罪主體是特殊主體,為國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員。

  本罪主觀方面是過失。行為人既可能是未盡嚴(yán)格審查合同、認(rèn)識被騙結(jié)果的注意義務(wù),也可能是對結(jié)果有所認(rèn)識,但未盡避免國家利益遭受重大損失的結(jié)果避免義務(wù)。

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責(zé)編:jianghongying

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