第二節(jié)　證券與保險法律制度

　　一、證券法

　　(一)證券法及基本原則

　　證券法是以規(guī)范證券發(fā)行、交易和監(jiān)管等活動為主要內(nèi)容的法律。

　　證券法的宗旨是規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序和社會公共利益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

　　《證券法》貫徹公開、公平、公正原則。此外，《證券法》還規(guī)定了平等、自愿、有償、誠實信用原則，分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理原則以及合法原則等。其中，三公原則是《證券法》的最基本原則。

　　三公原則的具體內(nèi)容包括：

　　(1)公開原則，又稱信息公開原則，包括證券信息的初期披露和持續(xù)披露兩個方面，它要求證券發(fā)行人必須依法將與證券有關(guān)的一切真實情況予以公開，以供投資者投資決策時參考。公開原則是證券發(fā)行和交易制度的核心。

　　(2)公平原則。

　　(3)公正原則。

　　在我國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易，均應(yīng)遵守《證券法》;《證券法》未規(guī)定的，適用《人民共和國公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

　　(二)證券發(fā)行

　　1.證券發(fā)行方式。證券發(fā)行分為公開發(fā)行和非公開發(fā)行。

　　《證券法》第十條第二款規(guī)定，有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

　　(1)向不特定對象發(fā)行證券的;

　　(2)向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的;

　　(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

　　非公開發(fā)行，也稱私募發(fā)行，是指采用非公開的方式，向特定的對象發(fā)行的行為�！蹲C券法》第十條第三款規(guī)定，非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

　　2.證券發(fā)行管理制度。

　　證券發(fā)行管理制度主要有三種：審批制、核準(zhǔn)制和注冊制三種。每一種發(fā)行管理制度都對應(yīng)一定的市場發(fā)展?fàn)顩r。在市場逐漸發(fā)育成熟的過程中，股票發(fā)行制度也應(yīng)該逐漸地改變，以適應(yīng)市場發(fā)展需求，其中審批制是完全計劃發(fā)行的模式，核準(zhǔn)制是從審批制向注冊制過渡的中間形式，注冊制則是目前成熟股票市場普遍采用的發(fā)行制度。

　　我國證券公開發(fā)行實行的是核準(zhǔn)制。

　　證券發(fā)行核準(zhǔn)制，即所謂的實質(zhì)管理原則，以歐洲各國的公司法為代表。依照證券發(fā)行核準(zhǔn)制的要求，證券的發(fā)行不僅要以真實狀況的充分公開為條件，而且必須符合證券管理機(jī)構(gòu)制定的若干適于發(fā)行的實質(zhì)條件。符合條件的發(fā)行公司，經(jīng)證券管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后方可取得發(fā)行資格，在證券市場上發(fā)行證券。這一制度的目的在于禁止質(zhì)量差的證券公開發(fā)行。

　　注冊制是指證券發(fā)行申請人依法將與證券發(fā)行有關(guān)的一切信息和資料公開，制成法律文件，送交主管機(jī)構(gòu)審查，主管機(jī)構(gòu)只負(fù)責(zé)審查發(fā)行申請人提供的信息和資料是否履行了信息披露義務(wù)的一種制度。

　　其最重要的特征是：在注冊制下證券發(fā)行審核機(jī)構(gòu)只對注冊文件進(jìn)行形式審查，不進(jìn)行實質(zhì)判斷。如果公開方式適當(dāng)，證券管理機(jī)構(gòu)不得以發(fā)行證券價格或其他條件非公平，或發(fā)行者提出的公司前景不盡合理等理由而拒絕注冊。

　　注冊制主張事后控制。注冊制的核心是只要證券發(fā)行人提供的材料不存在虛假、誤導(dǎo)或者遺漏，即使該證券沒有任何投資價值，證券主管機(jī)關(guān)也無權(quán)干涉，因為自愿上當(dāng)被認(rèn)為是投資者不可剝奪的權(quán)利。

　　審批制是一國在股票市場的發(fā)展初期，為了維護(hù)上市公司的穩(wěn)定和平衡復(fù)雜的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，采用行政和計劃的辦法分配股票發(fā)行的指標(biāo)和額度，由地方或行業(yè)主管部門根據(jù)指標(biāo)推薦企業(yè)發(fā)行股票的一種發(fā)行制度。

　　審批制的主要特點表現(xiàn)為：企業(yè)的選擇和推薦，由地方和主管政府機(jī)構(gòu)根據(jù)額度決定的;企業(yè)發(fā)行股票的規(guī)模，按計劃來確定;發(fā)行審核直接由證監(jiān)會審批通過;在股票發(fā)行方式上和股票發(fā)行定價上有較多行政干預(yù)。

　　我國的證券發(fā)行管理制度經(jīng)過了從審批制到核準(zhǔn)制的演變。

　　1993年4月25日，國務(wù)院頒布《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》，標(biāo)志著審批制的正式確立。

　　1999年7月1日，《證券法》正式實施，明確了核準(zhǔn)制的法律地位;2000年3月17日，證監(jiān)會頒布《股票發(fā)行核準(zhǔn)程序》。2001年3月17日，上市公司股票發(fā)行核準(zhǔn)制正式啟動。

　　2015年4月20日，全國人大財政經(jīng)濟(jì)委員會提請全國人大常委會審議《人民共和國證券法(修訂草案)》，其中一條重要的修改內(nèi)容是建議將我國股票發(fā)行由核準(zhǔn)制變?yōu)樽�冊制�?/P>

　　3.發(fā)行保薦。

　　從2004年2月1日起在中國內(nèi)地施行保薦人制度。

　　所謂保薦人制度，是指是由保薦機(jī)構(gòu)及其保薦代表人負(fù)責(zé)發(fā)行人的上市推薦和輔導(dǎo)，核實公司發(fā)行文件和上市文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性，協(xié)助發(fā)行人建立嚴(yán)格的信息披露制度，并承擔(dān)風(fēng)險防范責(zé)任的一種制度。

　　4.證券承銷。

　　證券承銷，是指證券公司根據(jù)發(fā)行人的委托，為了發(fā)行人的利益向投資者銷售、促成銷售或者代為銷售擬發(fā)行證券的行為。

　　我國《證券法》規(guī)定的證券承銷業(yè)務(wù)有代銷和包銷兩種。

　　證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)

　　行人的承銷方式。

　　證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。

　　證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議。證券的代銷、包銷期限最長不得超過九十日。

　　(三)證券交易

　　1.交易條件。

　　(1)證券交易當(dāng)事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。非依法發(fā)行的證券，不得買賣。

　　(2)依法發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，法律對其轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)不得買賣。

　　(3)依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。

　　2.交易方式。

　　(1)證券在證券交易所上市交易，應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式。

　　(2)證券交易當(dāng)事人買賣的證券可以采用紙面形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他形式。

　　(3)證券交易以現(xiàn)貨和國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。

　　(四)證券上市

　　證券上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。證券交易所根據(jù)國務(wù)院授權(quán)的部門的決定安排政府債券上市交易。

　　1.股票上市。

　　(1)上市條件。

　　股份有限公司申請股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　�、俟善苯�(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行;

　�、诠�司股本總額不少于人民幣3000萬元;

　�、酃�開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上;

　�、芄�司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上;

　�、莨�司最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。

　　證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

　　申請股票上市交易，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定向證券交易所報送申請文件。股票上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)公告股票上市的有關(guān)文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。

　　(2)暫停和終止上市。

　　上市公司喪失上市條件的，其股票依法暫停上市或者終止上市。

　　上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其股票上市交易：

　　①公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件;

　　②公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者;

　�、酃�司有重大違法行為;

　�、芄�司最近三年連續(xù)虧損;

　�、葑C券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

　　上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：

　�、俟�司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件;

　　②公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，且拒絕糾正;

　�、酃�司最近三年連續(xù)虧損，在其后一個年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利;

　�、芄�司解散或者被宣告破產(chǎn);

　�、葑C券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

　　2.債券上市。

　　(1)上市條件。

　　公司申請公司債券上市交易，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　�、俟�司債券的期限為一年以上;

　　②公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元;

　�、酃�司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

　　申請公司債券上市交易，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定向證券交易所報送申請文件。公司債券上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，公司與證券交易所簽訂上市協(xié)議。簽訂上市協(xié)議的公司應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)公告公司債券上市文件及有關(guān)文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。

　　(2)暫停和終止上市。

　　公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市交易：

　　①公司有重大違法行為;

　�、诠�司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件;

　�、郯l(fā)行公司債券所募集的資金不按照核準(zhǔn)的用途使用;

　�、芪窗凑展�司債券募集辦法履行義務(wù);

　�、莨�司最近兩年連續(xù)虧損。

　　公司有上述第一項、第四項所列情形之一經(jīng)查實后果嚴(yán)重的，或者有上述第二項、第三項、第五項所列情形之一，在限期內(nèi)未能消除的，由證券交易所決定終止其公司債券上市交易。公司解散或者被宣告破產(chǎn)的，由證券交易所終止其公司債券上市交易。

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　　二、保險法

　　(一)保險法概述

　　1.保險的概念和分類。

　　保險，指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任，或者當(dāng)被保險人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到合同約定的年齡、期限等條件時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為。

　　根據(jù)不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)，保險可以進(jìn)行如下分類：

　　(1)按照保險的實施方式，保險可以分為自愿保險和強(qiáng)制保險。

　　自愿保險是指投保人和保險人在遵循公平互利、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上自愿簽訂的保險合同，如機(jī)動車的車輛損失險;

　　強(qiáng)制保險是指以國家法律規(guī)定必須參加的保險，如機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險。

　　(2)按照保險對象的不同，保險可以分為財產(chǎn)保險和人身保險。

　　財產(chǎn)保險是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人交付保險費，保險人按保險合同的約定對所承保的財產(chǎn)及其有關(guān)利益因自然災(zāi)害或意外事故造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的保險，如家庭財產(chǎn)保險;

　　人身保險是指是以人的壽命和身體為保險標(biāo)的的保險。當(dāng)人們遭受不幸事故或因疾病、傷殘、年老以致喪失工作能力、死亡或年老退休時，根據(jù)保險合同的約定，保險人對被保險人或受益人給付保險金或年金，以解決其因病、殘、老、死所造成的經(jīng)濟(jì)困難，如人身意外傷害保險。

　　(3)按照保險實施范圍的不同，保險可以分為社會保險和普通保險。

　　社會保險(Social Insurance)是一種為喪失勞動能力、暫時失去勞動崗位或因健康原因造成損失的人口提供收入或補(bǔ)償?shù)囊环N社會和經(jīng)濟(jì)制度。社會保險包括養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險;普通保險即由保險公司經(jīng)營的商業(yè)保險。

　　(4)按照保險承擔(dān)的責(zé)任次序，保險可以分為原保險和再保險。

　　原保險是指保險人向投保人支付保費，對約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任，或者當(dāng)被保險人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到約定的年齡、期限時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的保險合同，也稱一次保險。在原保險關(guān)系中，當(dāng)保險標(biāo)的遭受保險責(zé)任范圍內(nèi)的損失時，保險人直接對被保險人承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　再保險(reinsurance)是保險人在原保險合同的基礎(chǔ)上，通過簽訂分保合同，將其所承保的部分風(fēng)險和責(zé)任向其他保險人進(jìn)行保險的行為，也稱分保。

　　2.保險法。

　　保險法，是調(diào)整保險活動中保險人與投保人、被保險人以及受益人之間法律關(guān)系的分類規(guī)范的總稱。

　　《人民共和國保險法》(以下簡稱《保險法》)于1995年6月30日由第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十四次會議通過，2002年、2009年和2014年進(jìn)行過修正。

　　(二)保險合同

　　1.保險合同的概念。

　　保險合同是投保人和保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。保險合同的內(nèi)容是保險雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　　投保人是指與保險人訂立保險合同，并按照保險合同負(fù)有支付保險費義務(wù)的人。

　　保險人是指與投保人訂立保險合同，并承擔(dān)賠償或者給付保險金責(zé)任的保險公司。

　　2.保險合同的主體。保險合同的主體分為當(dāng)事人和關(guān)系人。

　　簽訂保險合同的雙方是保險合同的當(dāng)事人，即保險人和投保人;與保險合同發(fā)生間接關(guān)系的是保險合同的關(guān)系人，包括被保險人和受益人。

　　(1)保險合同當(dāng)事人。

　　保險人，又稱承保人，是指與投保人訂立保險合同，并按照合同約定承擔(dān)賠償或者給付保險金責(zé)任的保險公司。保險人享有收取保險費的權(quán)利，同時當(dāng)約定的保險事故發(fā)生時，承擔(dān)損失賠償或給付保險金的責(zé)任。

　　投保人，又稱要保人，是指與保險人訂立保險合同，并按照合同約定負(fù)有支付保險費義務(wù)的人。

　　(2)保險合同關(guān)系人。

　　被保險人，是指其財產(chǎn)或者人身受保險合同保障，享有保險金請求權(quán)的人。投保人可以為被保險人。當(dāng)投保人為自己利益投保時，投保人、被保險人為同一人。

　　受益人，是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權(quán)的人，投保人、被保險人可以為受益人。

　　3.保險合同的成立與生效。

　　投保人提出保險要求，經(jīng)保險人同意承保，保險合同成立。

　　保險合同成立后，保險人應(yīng)當(dāng)及時向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證。保險單或者其他保險憑證應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人雙方約定的合同內(nèi)容。當(dāng)事人也可以約定采用其他書面形式載明合同內(nèi)容。

　　依法成立的保險合同，自成立時生效。投保人和保險人可以對合同的效力約定附條件或者附期限。

　　(三)保險代理人和保險經(jīng)紀(jì)人制度

　　保險代理人是根據(jù)保險人的委托，向保險人收取傭金，并在保險人授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理保險業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)或者個人。保險代理機(jī)構(gòu)包括專門從事保險代理業(yè)務(wù)的保險專業(yè)代理機(jī)構(gòu)和兼營保險代理業(yè)務(wù)的保險兼業(yè)代理機(jī)構(gòu)。

　　保險經(jīng)紀(jì)人是基于投保人的利益，為投保人與保險人訂立保險合同提供中介服務(wù)，并依法收取傭金的機(jī)構(gòu)。

　　保險代理機(jī)構(gòu)、保險經(jīng)紀(jì)人應(yīng)當(dāng)具備國務(wù)院保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，取得保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)頒發(fā)的經(jīng)營保險代理業(yè)務(wù)許可證、保險經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)許可證。個人保險代理人、保險代理機(jī)構(gòu)的代理從業(yè)人員、保險經(jīng)紀(jì)人的經(jīng)紀(jì)從業(yè)人員，應(yīng)當(dāng)具備國務(wù)院保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的資格條件，取得保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)頒發(fā)的資格證書。

　　個人保險代理人在代為辦理人壽保險業(yè)務(wù)時，不得同時接受兩個以上保險人的委托。