第十七章　商事法律制度

　　通過本章的學習，從業(yè)人員應(yīng)了解我國的公司、證券、保險、信托、票據(jù)和破產(chǎn)基本法律制度，熟悉和掌握公司設(shè)立及運營、證券的發(fā)行與交易、保險合同、信托的特征和當事人權(quán)利義務(wù)、票據(jù)行為和票據(jù)權(quán)利、破產(chǎn)債權(quán)人保護等主要法律規(guī)則。商事法律制度出題概率為6%，本章內(nèi)容較多，對于重點章節(jié)應(yīng)重點把握。

　　第一節(jié)　公司法律制度

　　一、公司的概念和種類

　　(一)公司的概念

　　公司，是指股東依照《公司法》的規(guī)定出資設(shè)立，股東以其出資額或認購的股份對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。

　　(二)公司的種類

　　根據(jù)各國公司法所確定的法定分類標準以及公司法理論研究中所公認的法理分類標準，可以對公司作如下劃分：

　　以公司股東承擔責任的范圍和形式為標準，可以將公司分為無限公司、有限責任公司、股份有限公司和兩合公司;

　　以公司的股份是否公開發(fā)行及股份是否允許自由轉(zhuǎn)讓為標準，可以將公司分為封閉式公司和開放式公司;

　　以公司信用基礎(chǔ)為標準，可以將公司分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司;

　　以公司的外部控制或附屬關(guān)系為標準，可以將公司分為母公司和子公司;

　　以公司的內(nèi)部管轄關(guān)系為標準，可以將公司分為總公司和分公司;

　　我國《公司法》主要以股東承擔責任的范圍和形式、股東人數(shù)的多少將公司分為有限責任公司和股份有限公司兩類。一人公司和國有獨資公司是一類特殊的有限責任公司。

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　　二、公司設(shè)立制度

　　公司設(shè)立是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所必須完成的一系列法律行為的總稱。

　　設(shè)立公司必須履行公司設(shè)立的程序。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)在公司登記機關(guān)即工商行政管理機關(guān)進行設(shè)立登記。工商行政管理機關(guān)對符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。

　　營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為公司成立日期。同時，也即為公司取得法人資格的日期。僅具備公司設(shè)立條件，而不履行公司設(shè)立登記程序，公司不能成立，也不能取得法人資格。

　　公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準則，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，是公司的憲章。

　　公司章程有如下作用：

　　1.公司章程是公司設(shè)立過程中重要的法律文件。公司的設(shè)立程序以訂立公司章程開始，以設(shè)立登記結(jié)束�！豆�司法》第十一條明確規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。沒有公司章程的公司，不能獲得批準，也不能獲得登記。

　　2.公司章程是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件。

　　3.公司章程是公司對外進行經(jīng)濟交往的基本法律依據(jù)。

　　4.公司章程是公司的自治規(guī)范。

　　公司章程作為公司的自治規(guī)范，是由以下內(nèi)容所決定的：

　　其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家，而是由公司股東依據(jù)《公司法》自行制定的�！豆�司法》是公司章程制定的依據(jù)。

　　其二，公司章程是一種法律外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，

　　其三，公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力僅及于公司和相關(guān)當事人，而不具有普遍的效力。

　　三、公司資本制度

　　公司資本，是股東為達到公司目的所實施的財產(chǎn)出資的總額。公司資本制度是《公司法》確認的資本籌措與運營的重要制度。我國公司資本制度的特點是：

　　1.資本法定。

　　公司設(shè)立時，其資本必須以章程加以確定，并應(yīng)由股東認足、繳足(或募足)，其目的在于使公司在成立時就有穩(wěn)固的財產(chǎn)基礎(chǔ)。《公司法》允許公司資本的分批繳納。

　　2.強調(diào)公司必須有相當?shù)呢敭a(chǎn)與其資本總額相維持。

　　我國《公司法》中關(guān)于非貨幣出資不得高估作價的規(guī)定，關(guān)于非貨幣出資的實際價額顯著低于公司章程所定價額時股東責任的規(guī)定，關(guān)于股票發(fā)行價格不得低于票面金額的規(guī)定，均體現(xiàn)了這一精神。

　　3.強調(diào)公司資本不得任意變更。

　　公司增加或減少注冊資本，須由公司股東會(或股東大會)作出決議，并由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，并須進行相應(yīng)的變更登記。

　　四、公司的組織機構(gòu)

　　(一)股東大會

　　股東大會(或股東會)作為公司的權(quán)力機構(gòu)，決定公司戰(zhàn)略性的重大問題，選舉和更換董事，選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定公司組織變更、解散、清算，修改公司章程等。股東大會還有監(jiān)督董事會和監(jiān)事會的職責。

　　(二)董事會

　　董事會(不設(shè)董事會的公司為執(zhí)行董事)是公司的經(jīng)營決策機構(gòu)，負責召集股東會，并向股東會報告工作;執(zhí)行股東大會決議，負責公司日常經(jīng)營決策;聘任或者解聘公司經(jīng)理(總經(jīng)理)，制定公司基本管理制度。董事會必須對股東會負責，接受股東會監(jiān)督。董事長由董事會選舉產(chǎn)生。董事長主持股東會，召集并主持董事會，在訴訟事務(wù)和非訴訟事務(wù)上對外均代表公司。

　　(三)監(jiān)事會

　　監(jiān)事會(不設(shè)監(jiān)事會的公司為監(jiān)事)是公司的法定監(jiān)督機構(gòu)，負責檢查公司財務(wù)，并對董事、經(jīng)理行為的合法性及是否損害公司利益進行監(jiān)督。

　　(四)公司經(jīng)理

　　公司經(jīng)理是由董事會聘任的、對公司日常經(jīng)營管理負有總責的高級管理人員，公司經(jīng)理對董事會負責，是公司的代理人，但不必然是公司的法定代表人。

　　五、公司終止制度

　　公司因破產(chǎn)或解散而導致終止，喪失其企業(yè)法人資格。公司終止主要有兩種情形：

　　1.公司破產(chǎn)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是公司破產(chǎn)的原因(或破產(chǎn)界限)。這里的不能是指持續(xù)的不能。

　　2.公司解散�！豆�司法》規(guī)定，公司有下列情形之一，可以解散：

　　(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時;

　　(2)股東會或股東大會決議解散;

　　(3)因公司合并或者分立需要解散的;

　　(4)公司違反法律、行政法規(guī)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或被撤銷;

　　(5)人民法院依法予以解散的。

　　上述解散情形出現(xiàn)時，除公司合并、分立免于清算外，公司均必須進行清算，清理債權(quán)債務(wù)。清算完結(jié)，完成公司注銷登記，公司法人資格才告消滅。在行政執(zhí)法的實踐中，常有吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照的情形。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，只是意味著公司被依法撤銷。此時，公司不能再進行經(jīng)營活動，必須在清算后才能注銷營業(yè)執(zhí)照。否則，會產(chǎn)生公司不進行清算就已終止的后果。