三、民事法律行為與代理

　　(一)民事法律行為

　　1.民事法律行為的概念、要件和特征。

　　民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

　　民事法律行為與民事行為不是同一概念。民事行為是民事法律行為的上位概念，并非一切民事行為都是民事法律行為。民事行為既包括合法的民事法律行為，也包括不合法的無效民事行為。只有具備法律規(guī)定的有效條件的民事行為，才是民事法律行為。

　　民事法律行為應(yīng)具備以下條件：

　　(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。

　　就自然人而言，完全民事行為能力人可以獨立實施民事法律行為，取得民事權(quán)利，履行民事義務(wù);限制民事行為能力人只能實施與其年齡、智力發(fā)育程度、精神狀況相適應(yīng)的民事法律行為，其他民事法律行為由其法定代理人代理，或者征得法定代理人同意;無民事行為能力人不能獨立實施民事法律行為，必須由其法定代理人代理。

　　需要注意的是，限制民事行為能力人、無民事行為能力人從事“純獲法律上利益”的行為是民事法律行為，如接受獎勵、贈與等。

　　(2)意思表示真實。

　　意思表示真實包括兩方面的含義：一是行為人是自愿作出意思表示;二是行為人外在的意思表示與內(nèi)在的真實意志一致。

　　(3)不違反法律或者社會公共利益。

　　民事法律行為具有如下特征：

　　(1)民事法律行為的主體之間是平等的;

　　(2)民事法律行為以意思表示為構(gòu)成要素;

　　(3)民事主體實施民事法律行為是以設(shè)定、變更或終止一定民事法律行為關(guān)系為目的;

　　(4)民事法律行為依意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力;

　　(5)民事法律行為是經(jīng)法律確認和認可的一種重要的民事法律事實，它能引起民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更與終止。

　　2.民事法律行為的形式。民事法律行為的形式，是指民事法律行為的表現(xiàn)方式。在我國，民事法律行為有以下形式：

　　(1)口頭形式�？陬^形式是以談話的方式進行的意思表示�？陬^形式的優(yōu)點是方便快捷，缺點是發(fā)生糾紛時舉證困難。

　　(2)書面形式。

　　書面形式是以用書面文字進行的意思表示。

　　書面形式可以把當事人的權(quán)利義務(wù)明確記載下來，方便保存和舉證，有利于防止爭議和糾紛處理。

　　需要注意的是，根據(jù)《人民共和國電子簽名法》第四條的規(guī)定，符合條件的數(shù)據(jù)電文也屬于書面形式的一種。

　　(3)其他形式。

　　其他形式主要是推定形式和沉默形式。

　　推定形式是指行為人雖然沒有口頭或書面的意思表示，但他人可以通過其積極行為推定其意思表示。例如，房屋租賃期滿以后，出租人仍然接受承租人繼續(xù)交納的租金，視為雙方同意延長租賃期限。

　　沉默形式是指行為人不用行為表示，而是以消極的不作為進行意思表示的形式。沉默一般不作為意思表示的方式，但法律有規(guī)定時，也可作為意思表示的一種形式。例如，根據(jù)《人民共和國合同法》第四十七條的規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。此處的“未作表示”就是沉默形式。

　　3.無效民事行為。無效民事行為，是指因欠缺民事法律行為的有效條件，不發(fā)生當事人預(yù)期法律后果的民事行為。

　　根據(jù)《民法通則》第五十八條和《合同法》第五十二條的規(guī)定，無效民事行為包括以下幾類：

　　(1)無民事行為能力人獨立實施的民事行為;

　　(2)限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為;

　　(3)受欺詐而為的民事行為;

　　(4)受脅迫而為的民事行為;

　　(5)乘人之危所為的民事行為;

　　(6)惡意串通損害他人利益的民事行為;

　　(7)違反法律的強制性規(guī)定或者社會公共利益的民事行為;

　　(8)以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。

　　無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。

　　4.可變更、可撤銷的民事行為。

　　可變更、可撤銷的民事行為，又稱為“相對無效的民事行為”，是指依照法律的規(guī)定，可以由當事人請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷的民事行為。對于這種民事行為，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更，也有權(quán)請求撤銷。

　　根據(jù)《民法通則》第五十九條的規(guī)定，下列民事行為，一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷：

　　(1)行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的;

　　(2)顯失公平的。

　　需要注意的是，《合同法》擴展了可變更、可撤銷民事行為的范圍�！逗贤�法》第五十四條除了將因重大誤解訂立的合同和顯失公平的合同列為可變更、可撤銷的合同外，該條第二款還規(guī)定，除了一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。因此，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，受欺詐、受脅迫而訂立的合同，以及乘人之危訂立的合同，受損害方均有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以變更或撤銷。

　　《合同法》第五十五條對撤銷權(quán)的消滅進行了明確規(guī)定。有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

　　(1)具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);

　　(2)具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

　　5.民事行為被確認無效或被撤銷的法律后果。

　　根據(jù)《民法通則》第六十一條的規(guī)定，民事行為被確認無效或被撤銷后，產(chǎn)生如下法律效果：

　　(1)返還財產(chǎn)。

　　民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當返還給受損失的一方。

　　(2)賠償損失。

　　民事行為被確認為無效或者被撤銷后，有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。

　　(3)追繳財產(chǎn)。

　　雙方惡意串通，損害國家的、集體的或者第三人利益的民事行為被確認無效或者被撤銷后，應(yīng)當追繳雙方取得的財產(chǎn)，收歸國家、集體所有或者返還第三人。

　　6.附條件與附期限的民事法律行為。

　　附條件的民事法律行為，是指附有決定該行為效力發(fā)生或者消滅條件的民事法律行為。如甲乙兩公司在租賃合同中約定，如果3個月后甲公司有空閑的建筑施工設(shè)備，則租給乙公司兩臺，租期4個月。上述“如果3個月后甲公司有空閑的建筑施工設(shè)備”即為合同履行所附的條件。

　　附期限的民事法律行為，是指當事人設(shè)定一定的期限，并將期限的到來作為效力發(fā)生或消滅依據(jù)的民事法律行為。如甲乙雙方在買賣合同中約定10天后甲將自行車賣給乙。上述“10天后”即為合同履行所附的期限。

　　(二)代理

　　1.代理的概念

　　代理是指代理人以被代理人(又稱本人)的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人(又稱相對人)所為的法律行為，而其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。其中，代為他人實施民事法律行為的人，稱為代理人;由他人以自己的名義代為民事法律行為，并承受法律后果的人，稱為被代理人。例如，某甲接受某乙的委托，以某乙的名義與銀行簽訂合同，而在某乙和銀行之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

　　由上面的例子可見，代理活動涉及三方主體，其整體是代理法律關(guān)系，又包含著三部分內(nèi)容：一是被代理人與代理人之間產(chǎn)生代理的基礎(chǔ)法律關(guān)系，如委托合同;二是代理人與第三人所為的民事法律行為，稱為代理行為;三是被代理人與第三人之間承受代理行為產(chǎn)生的法律后果，即基于代理行為而產(chǎn)生、變更或消滅的某種法律關(guān)系。

　　2.代理的法律特征

　　(1)代理行為是指能夠引起民事法律后果的民事法律行為。就是說通過代理人所為的代理行為，能夠在被代理人與第三人之間產(chǎn)生、變更或消滅某種民事法律關(guān)系。

　　(2)代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理活動。

　　(3)代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立意思表示。

　　(4)代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。

　　3.代理的種類

　　《民法通則》第六十四條規(guī)定，代理包括法定代理、委托代理和指定代理。

　　(1)法定代理

　　法定代理是根據(jù)法律的規(guī)定而直接產(chǎn)生的代理關(guān)系。法定代理主要是為保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)定的。

　　《民法通則》第十六條和第十四條則明文規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人”，“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人”。當無民事行為能力人、限制民事行為能力人處于一定社會組織的監(jiān)護之下時，如精神病院、育幼機構(gòu)等，這些組織負有監(jiān)護責任，也是法定代理人。

　　(2)委托代理

　　委托代理是根據(jù)被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理關(guān)系。委托代理一般建立在特定的基礎(chǔ)法律關(guān)系之上，可以是勞動合同關(guān)系、合伙關(guān)系、工作職務(wù)關(guān)系，而多數(shù)是委托合同關(guān)系，即委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同(《合同法》第三百九十六條)，正是在此種意義上稱為委托代理。

　　(3)指定代理

　　指定代理是指代理人根據(jù)人民法院或者指定機關(guān)的指定而進行的代理。代理人享有的代理權(quán)是指定的，與被代理人的意志無關(guān)，無須委托授權(quán)。

　　4.無權(quán)代理及其后果

　　無權(quán)代理是指行為人不具有代理權(quán)，但以他人的名義與第三人進行代理行為。無權(quán)代理的構(gòu)成要件為：(1)行為人既沒有代理權(quán)，也沒有令人相信其有代理權(quán)的事實或理由;(2)行為人以本人的名義與他人所為的民事行為;(3)第三人須為善意且無過失;(4)行為人的行為不違法;(5)行為人與第三人具有相應(yīng)的民事行為能力。

　　《民法通則》第六十六條第一款規(guī)定：“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任�！币虼�，無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認，即直接對被代理人發(fā)生法律效力，產(chǎn)生與有權(quán)代理相同的法律后果。

　　《合同法》第四十八條第二款規(guī)定，相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。如果得不到本人的追認，第三人也沒有撤銷其意思表示，則該代理行為無效，由無權(quán)代理人承擔相應(yīng)的民事責任。

　　5.表見代理及其后果

　　表見代理是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在使相對人相信其有代理權(quán)的情況，且相對人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力。表見代理屬于廣義無權(quán)代理的一種。

　　《合同法》第四十九條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效�！狈�律確立表見代理規(guī)則的主要意義在于維護人們對代理制度的信賴，保護善意相對人，保障交易安全。

　　表見代理的構(gòu)成要件為：

　　(1)代理人無代理權(quán);

　　(2)相對人主觀上為善意;

　　(3)客觀上有使相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形;

　　(4)相對人基于這個客觀情形而與無權(quán)代理人成立民事行為。

　　表見代理對于本人來說，產(chǎn)生與有權(quán)代理一樣的效果，即在相對人與被代理人之間發(fā)生法律關(guān)系。被代理人因向第三人履行義務(wù)或者承擔民事責任而遭受損失的，只能向表見代理人追償。