第三節(jié) 合同法

　　一、合同與合同的相對(duì)性

　　(一)合同的概念

　　《合同法》規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。

　　二、合同的訂立

　　相關(guān)規(guī)定：

　　1.訂立合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力和民事權(quán)利能力;

　　2.訂立合同可根據(jù)雙方當(dāng)事人意思，采取一定形式，如書(shū)面形式、口頭形式或其他形式;

　　3.合同內(nèi)容當(dāng)符合《合同法》要求;

　　4.當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)按照法定程序進(jìn)行，即采取邀約承諾方式。

　　當(dāng)事人訂閱合同應(yīng)采取要約(要約人希望和他人訂立合同的意思表示)承諾(受要約人同意要約的意思表示)方式。要約可以撤回(通知應(yīng)在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá))、可以撤銷(通知應(yīng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人)。

　　要約不得撤銷條件：要約人確定了承諾期限或者其他形式明示邀約不可撤銷;受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

　　要約失效條件：拒絕要約的通知到達(dá)要約人;要約人依法撤銷邀約;承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;受要約人對(duì)要約內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)改變。

　　三、合同的效力

　　(一)合同的生效

　　合同生效的要件

　　(1)當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力;

　　(2)當(dāng)事人意思表示真實(shí);

　　(3)合同標(biāo)的合法，即當(dāng)事人簽訂的合同不違反法律和社會(huì)公共利益;

　　(4)合同標(biāo)的須確定和可能。

　　(二)合同的效力

　　1.無(wú)效合同(原因：有一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;惡意串通、損害國(guó)家、集體或第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會(huì)公共利益;違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定)

　　2.可撤銷合同(類型：因重大誤解訂立的合同、顯失公平的合同、因欺詐而訂立的合同、因脅迫而訂立的合同、乘人之危的合同，可變更或撤銷救濟(jì))

　　3.效力未定的合同(合同訂立后尚未生效，須權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同)。

　　四、合同的履行

　　(一)合同履行的原則

　　1.實(shí)際履行原則

　　2.全面履行原則

　　3.協(xié)作履行原則

　　4.誠(chéng)實(shí)信用原則

　　5.情勢(shì)變更原則：因不可歸責(zé)雙方原因而使合同顯失公平，一方可以提出變更或解除合同。

　　(二)合同履行中的抗辯權(quán)

　　1.同時(shí)履行抗辯權(quán)

　　指雙務(wù)合同的當(dāng)事人沒(méi)有先后履行順序的，一方在對(duì)方未為對(duì)待給付以前，可拒絕履行自己的債務(wù)的權(quán)利。

　　2.先履行抗辯權(quán)

　　先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。

　　3.不安抗辯權(quán)

　　不安抗辯權(quán)，是指在合同成立以后，后履行一方當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)狀況惡化，有可能不能履行其債務(wù)，可能危及先履行一方當(dāng)事人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，應(yīng)先為給付的一方在對(duì)方未提供擔(dān)保前，中止履行自己的債務(wù)的制度。

　　六、合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止(新增)

　　(一)合同的變更

　　《合同法》中合同的變更指內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更。包括雙方當(dāng)事人協(xié)商一致變更和法定變更(不需取得對(duì)方當(dāng)事人的同意，只要發(fā)生了法定的可以變更的合同條件，即可依一方當(dāng)事人的意志做出變更。。

　　(二)合同的轉(zhuǎn)讓

　　即合同主體的變更，指當(dāng)事人將合同的權(quán)利和義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。合同的轉(zhuǎn)讓分為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)承擔(dān)和合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)三種。

　　1.合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓

　　(1)轉(zhuǎn)讓條件

　　債權(quán)轉(zhuǎn)讓不以債務(wù)人的同意為生效條件，但是要對(duì)債務(wù)人發(fā)生效力，則必須通知債務(wù)人。

　　(2)禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形

　　根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓，主要指基于當(dāng)事人特定身份而訂立的合同，如出版合同、贈(zèng)與合同、委托合同、雇用合同等;

　　按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;

　　依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　(3)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力

　　對(duì)債權(quán)人而言，若全部轉(zhuǎn)讓，原債權(quán)人脫離債權(quán)債務(wù)關(guān)系，受讓人取代債權(quán)人地位。若部分轉(zhuǎn)讓，原債權(quán)人就轉(zhuǎn)讓部分喪失債權(quán)。

　　(三)合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移

　　指合同一方當(dāng)事人將自己在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人概括地繼受這些債權(quán)債務(wù)。

　　合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移可基于法律的規(guī)定發(fā)生，亦可基于當(dāng)事人之間的合同行為而發(fā)生。

　　當(dāng)事人何意的合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移必須經(jīng)過(guò)另一方當(dāng)事人同意。

　　(四)合同的終止

　　1.合同終止的原因

　　(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;

　　(2)合同解除;

　　(3)債務(wù)相互抵銷;

　　(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;

　　(5)債權(quán)人免除債務(wù);

　　(6)債權(quán)債務(wù)同歸于一人，即混同;

　　(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

　　2.合同的解除

　　合同的解除，是指合同成立以后，沒(méi)有履行或者沒(méi)有完全履行之前，基于法律規(guī)定，或雙方當(dāng)事人通過(guò)協(xié)議或者一方行使解除權(quán)的方式，使得合同關(guān)系終止的法律制度。合同的解除，分為協(xié)議解除、約定解除權(quán)和法定解除三種。

　　3.抵銷

　　抵銷是雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時(shí)，一方通知對(duì)方以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償或者雙方協(xié)商以債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，使得雙方的債務(wù)在對(duì)等額度內(nèi)消滅的行為。抵銷分為法定抵銷與約定抵銷。抵銷具有簡(jiǎn)化交易程序，降低交易成本，提高交易安全性的作用。

　　4.提存

　　提存，是指非因可歸責(zé)于債務(wù)人的原因，導(dǎo)致債務(wù)人無(wú)法履行債務(wù)或者難以履行債務(wù)的情況下，以消滅合同債務(wù)的制度。

　　有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：(1)債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng);(2)債權(quán)人下落不明;(3)債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人;(4)法律規(guī)定的其他情形。

　　標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。

　　債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使則消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。此處規(guī)定的“五年”時(shí)效為不變期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。

　　5.免除與混同

　　債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。債權(quán)和債務(wù)同歸于一人，即債權(quán)債務(wù)混同時(shí)，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。

　　七、違約責(zé)任(新增)

　　(一)免責(zé)事由

　　法定免責(zé)事由是指由法律直接規(guī)定、不需要當(dāng)事人約定即可援用的免責(zé)事由，主要指不可抗力;約定免責(zé)事由是指當(dāng)事人約定的免責(zé)條款。

　　不可抗力主要包括：(1)自然災(zāi)害，如臺(tái)風(fēng)、洪水、冰雹;(2)政府行為，如征收、征用;(3)社會(huì)異常事件，如罷工、騷亂。

　　(二)承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式

　　1.繼續(xù)履行

　　2.賠償損失

　　3.支付違約金

　　4.定金

　　5.采取補(bǔ)救措施

　　受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

　　【例題】單選：凡發(fā)生下列情況之一的，允許解除合同(　　)

　　A.法定代表人變更

　　B.當(dāng)事人一方發(fā)生合并、分立

　　C.由于不可抗力致使合同不能履行

　　D.作為當(dāng)事人一方的公民死亡或作為當(dāng)事人一方的法人終止

　　導(dǎo)師答案：C

　　答案解析： 合同的解除，分為協(xié)議解除、約定解除權(quán)和法定解除三種。其中法定解除主要包括因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違法行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。